民事裁定書
(2003)東民三終字第79號
上訴人(原審原告)東營市金日工貿有限責任公司大明不夜城。住所:東營市濟南路268號。
法定代表人張金樓,經理。
委托代理人謝樹光,山東魯北律師事務所律師。
被上訴人(原審被告)劉以斌,男,1952年12月19日出生,漢族,山東省經濟開發中心東營市分部主任,住勝利油田供應處海興小區17號樓。
上訴人東營市金日工貿有限責任公司大明不夜城因飲食服務合同糾紛一案,不服東營區人民法院(2003)東民初字第194號民事裁定,向本院提起上訴。本院依法組成合議庭,公開開庭進行了審理。上訴人東營市金日工貿有限責任公司大明不夜城委托代理人謝樹光到庭參加了訴訟,被上訴人劉以斌經本院合法傳喚,無正當理由拒不到庭,本案缺席審理,現已審理終結。
原審法院認為,雖然在原告的欠單上簽名的是被告,但原告無證據證明被告履行的是職務行為,原告曾于2002年1月就該糾紛起訴過東營市殘疾人培訓學校,因該學校不存在而被駁回起訴。因此,原告已對被告履行的是職務行為予以認可,故被告劉以斌履行的系職務行為,因此,原告起訴被告主體不當。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十條第一款第三項的規定,裁定駁回原告東營市金日工貿有限責任公司大明不夜城的起訴,案件受理費50元由原告負擔。
上訴人以原審裁定認定事實、適用法律錯誤為由,請求二審法院依法撤銷原審裁定并直接提審本案,判令被上訴人支付餐費7176元,賠償損失1100元,并承擔本案的訴訟費用。
本院經審理認為,上訴人向一審法院提交的結賬單上的簽名是被上訴人,上訴人向被上訴人主張權利并無不當,上訴人的上訴理由成立,應予采納。原審裁定認定事實、適用法律均有錯誤,依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條、第一百三十條、第一百五十四條的規定,裁定如下:
一、撤銷東營區人民法院(2003)東民初字第194號民事裁定;
二、指令東營區人民法院對本案進行審理。
審 判 長 李福玉
代理審判員 梅雪芳
代理審判員 侯政德
二OO三年六月十日
書 記 員 任艷琳
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