馮志榮、魏進(jìn)梅、魏小梅犯販賣(mài)淫穢物品牟利罪上訴案

廣東省佛山市中級(jí)人民法院

刑事判決書(shū)

(2004) 佛刑終字第202號(hào)

原公訴機(jī)關(guān)佛山市順德區(qū)人民檢察院。

上訴人（原審被告人）馮志榮，男，1975年4月30日出生，漢族，出生地廣東省鶴山市，大學(xué)本科文化，順德區(qū)容桂鎮(zhèn)左洋（升龍）電腦配件店負(fù)責(zé)人，現(xiàn)住順德區(qū)容桂鎮(zhèn)麗雅豪苑D座402號(hào)，戶(hù)籍在順德區(qū)大良鎮(zhèn)金榜a海北路368號(hào)。因涉嫌犯販賣(mài)淫穢物品牟利罪于2003年8月28日被羈押，2003年8月30日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。現(xiàn)押于佛山市順德區(qū)看守所。

辯護(hù)人李高峰、李忠生，廣東中天鼎盛律師事務(wù)所律師。

上訴人（原審被告人）魏小梅，女，1982年8月5日出生，漢族，出生地廣東省河源市，中專(zhuān)文化，順德區(qū)容桂鎮(zhèn)左洋（升龍）電腦配件店店員，戶(hù)籍在廣東省河源市龍川縣水口鎮(zhèn)大塘村。因涉嫌犯販賣(mài)淫穢物品牟利罪于2003年8月29日被羈押，2003年8月30日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。現(xiàn)押于佛山市順德區(qū)看守所。

辯護(hù)人謝紅波，廣東華法律師事務(wù)所律師。

原審被告人魏進(jìn)梅，女，1976年12月23日出生，漢族，出生地廣東省河源市，中專(zhuān)文化，順德區(qū)容桂鎮(zhèn)左洋（升龍）電腦配件店法定代表人，戶(hù)籍在順德區(qū)容桂鎮(zhèn)麗雅豪苑D座402房。因涉嫌犯販賣(mài)淫穢物品牟利罪于2003年8月30日被取保候?qū)?/a>。

佛山市順德區(qū)人民法院審理佛山市順德區(qū)人民檢察院指控原審被告人馮志榮、魏進(jìn)梅、魏小梅犯販賣(mài)淫穢物品牟利罪一案，于2004年2月11日作出（2004）順刑初字第107號(hào)刑事判決。原審被告人馮志榮、魏小梅不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。佛山市人民檢察院指派代理檢察員王勇出庭履行職務(wù)。上訴人馮志榮、魏小梅、原審被告人魏進(jìn)梅及辯護(hù)人李高峰、謝紅波到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審判決認(rèn)定，2003年1月14日，被告人馮志榮與其妻魏進(jìn)梅開(kāi)始經(jīng)營(yíng)位于順德區(qū)容桂美景大廈的左洋（升龍）電腦配件店（魏進(jìn)梅為法定代表人）。同年7月份，被告人馮志榮與被告人魏小梅開(kāi)始從廣州市天河區(qū)電腦城購(gòu)買(mǎi)淫穢電腦光碟回來(lái)在店內(nèi)販賣(mài)，有時(shí)由魏進(jìn)梅安排魏小梅去購(gòu)買(mǎi)，并雇請(qǐng)店員魏文萍和邱仕軍（兩人均另案處理）以4-5元/張的價(jià)格出售，至案發(fā)時(shí)共賣(mài)出淫穢電腦光碟100多張。2003年8月28日16時(shí)許，公安干警對(duì)該店進(jìn)行檢查時(shí)，當(dāng)場(chǎng)查獲涉嫌淫穢電腦光碟1937張，經(jīng)鑒定，均屬淫穢色情物品。

原審判決認(rèn)定以上事實(shí)的依據(jù)有：被告人馮志榮、魏進(jìn)梅、魏小梅在開(kāi)庭審理過(guò)程中基本無(wú)異議，且有抓獲經(jīng)過(guò)，證人魏文萍、邱仕軍證言，三被告人在偵查階段的供述，扣押物品清單，鑒定書(shū)，書(shū)證材料等證據(jù)證實(shí)。

原審判決認(rèn)為，被告人馮志榮、魏進(jìn)梅、魏小梅無(wú)視國(guó)家法律，以牟利為目的，故意販賣(mài)淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重，均已構(gòu)成販賣(mài)淫穢物品牟利罪。鑒于被告人馮志榮、魏進(jìn)梅、魏小梅的認(rèn)罪態(tài)度較好，可以酌情從輕處罰。根據(jù)本案的犯罪事實(shí)、情節(jié)及三被告人的認(rèn)罪態(tài)度，分別依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百六十三條第一款、第七十二條、第七十三條、第五十二條、第五十三條的規(guī)定，判決如下：

一、被告人馮志榮犯販賣(mài)淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三千元。

二、被告人魏進(jìn)梅犯販賣(mài)淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣三千元。

三、被告人魏小梅犯販賣(mài)淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣三千元。

原審被告人馮志榮上訴稱(chēng)：1、其無(wú)參與左洋電腦配件店的管理，也無(wú)為該店購(gòu)買(mǎi)過(guò)任何光碟；2、其犯罪情節(jié)不屬?lài)?yán)重；3、其有自首情節(jié)。

原審被告人馮志榮的辯護(hù)人提出：馮志榮在本案中是從犯且有自首情節(jié)，請(qǐng)求對(duì)馮志榮減輕處罰，適用緩刑。

原審被告人魏小梅上訴稱(chēng)：其只是左洋電腦配件店的雇員，在本案中起輔助作用，原判量刑過(guò)重，請(qǐng)求改判拘役或緩刑。

原審被告人魏小梅的辯護(hù)人提出：魏小梅作為世洋電腦店的雇員，受其姐姐魏進(jìn)梅的委托而為該店購(gòu)買(mǎi)淫穢光碟二次，其犯罪情節(jié)較輕，是本案的從犯，請(qǐng)求二審對(duì)魏小梅依法改判并適用緩刑。

經(jīng)審理查明，原審判決認(rèn)定上訴人馮志榮、魏小梅，原審被告人魏進(jìn)梅犯販賣(mài)淫穢物品牟利罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，本院予以確認(rèn)。

另查明，公安機(jī)關(guān)在上訴人馮志榮經(jīng)營(yíng)的左洋電腦配件店查獲淫穢光碟后，即口頭傳喚上訴人馮志榮到派出所進(jìn)行審查，馮即到派出所如實(shí)交代了自已的犯罪事實(shí)。

本院認(rèn)為，上訴人馮志榮、魏小梅，原審被告人魏進(jìn)梅故意販賣(mài)淫穢物品，情節(jié)嚴(yán)重，均已構(gòu)成販賣(mài)淫穢物品牟利罪。上訴人馮志榮能自動(dòng)投案并如實(shí)交代犯罪行為，屬自首，依法可以減輕處罰。在共同犯罪中，上訴人馮志榮是左洋電腦配件店的實(shí)際經(jīng)營(yíng)者，原審被告人魏進(jìn)梅是該店的業(yè)主，在犯罪中起主要作用，是主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部罪行處罰；上訴人魏小梅是該店的雇員，其是受魏進(jìn)梅的指派去購(gòu)買(mǎi)淫穢光碟，在犯罪中起輔助作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。二上訴人及其辯護(hù)人的上訴理由及辯護(hù)意見(jiàn)部分有理，予以采納。原審判決無(wú)認(rèn)定上訴人馮志榮的自首情節(jié)及無(wú)區(qū)分主從犯不當(dāng)，應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百八十九條第（二）項(xiàng)及《中華人民共和國(guó)刑法》第三百六十三條第一款、第七十二條、第七十三條、第六十七條、第二十七條、第五十二條、第五十三條的規(guī)定，判決如下：

一、維持佛山市順德區(qū)人民法院（2004）順刑初字第107號(hào)刑事判決中的第二項(xiàng)及對(duì)上訴人馮志榮、魏小梅的定罪部分；撤銷(xiāo)該判決中對(duì)上訴人馮志榮、魏小梅的量刑部分。

二、上訴人馮志榮犯販賣(mài)淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣二千元。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2003年8月28日起至2005年8月27日止。罰金在判決發(fā)生法律效力后三十日內(nèi)繳納。）

三、上訴人魏小梅犯販賣(mài)淫穢物品牟利罪，判處有期徒刑九個(gè)月，并處罰金人民幣一千元。

（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的。羈押一日折抵刑期一日，即自2003年8月29日起至2004年5月28日止。罰金在判決發(fā)生法律效力后三十日內(nèi)繳納。）

本判決為終審判決。


審 判 長(zhǎng) 袁 國(guó) 才

審 判 員 奉 芳

代理審判員 羅 祥 遠(yuǎn)

二○○四年四月二十三日

書(shū) 記 員 徐 艷 玲