保釋是英美國家的一種刑事訴訟制度，我們常在香港電影或者外國電影聽到“保釋”一詞。中國法律中沒有“保釋”一詞，有人把中國法律中的“取保候?qū)?/a>”制度當做了“保釋”。

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1、都是對涉嫌犯罪的犯罪嫌疑采取的暫時不予以關(guān)押。

2、都要求涉嫌犯罪的犯罪嫌疑人提供相關(guān)的擔保為暫時不予以關(guān)押提供保證。

3、都是要求暫時不予以關(guān)押的犯罪嫌疑人不得逃避、防礙偵查或者審判。

但我國取保候?qū)徶贫扰c西方國家的保釋制度的差異的差異是很大的。兩者的性質(zhì)、理念、適用對象、運作程序、保證方式、保后的監(jiān)控措施、決定機關(guān)、甚至律師在其中發(fā)揮的作用都有很大區(qū)別。

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1.理念不同

保釋——提高公民對抗國家權(quán)力的能力。

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任何一項訴訟制度都是有其相應(yīng)的理論基礎(chǔ)作支撐的，保釋制度的理論基礎(chǔ)有四。

(一)自由理念

自由是人權(quán)的核心內(nèi)容之一，是公民行使其它權(quán)利的重要基礎(chǔ)和保障，因此應(yīng)盡可能地給予保護而不是剝奪。在刑事程序中，強調(diào)對被告人合法自由權(quán)利的保護尤為重要。審前非法定理由不受羈押是訴訟參與人享有的消極自由，那么在訴訟程序中各個階段的保釋申請?zhí)岢鰴?quán)和保釋請求復(fù)審權(quán)、上訴權(quán)則是訴訟參與人行使積極自由權(quán)利的體現(xiàn)。保釋制度中保釋是常態(tài)，羈押是例外，不到萬不得已，個人自由不能被犧牲。在刑事訴訟活動中，倘若一面堂皇地宣揚被追訴人的主體地位和種種訴訟權(quán)利，一面卻以剝奪被追訴人的人身自由為普遍現(xiàn)象，以審前羈押為常態(tài)，這無疑是一個悖論。

中國的取保候?qū)徖砟钍牵缸锵右扇司蛻?yīng)當羈押。羈押是常態(tài)。只有超期羈押、懷孕、生活不能自己或者有其他法定理由的極少數(shù)人才可以取保候?qū)彙?/p>

(二)無罪推定

無罪推定，指任何人在沒有經(jīng)過法定的司法程序最終確認為有罪之前，在法律上應(yīng)把他看作是無罪的人。無罪的人不能剝奪人身自由。

貝卡利亞說過：“如果犯罪是不肯定的，就不應(yīng)折磨一個無辜者，因為在法律看來，他的罪行并沒有得到證實” 。既然那些等待審判的犯罪嫌疑人在法律上被認為是無罪的，將那些在法律上無罪的人拘禁或羈押在監(jiān)獄里就需要正當理由。既然審判結(jié)果宣告前是無罪的，那么羈押就是與之相矛盾的，除非完全必要。由此可見保釋制度保證了無罪推定原則在刑事訴訟中的實現(xiàn)，而這一原則又為保釋制度在審前的進一步確立和發(fā)展提供了必要的理論前提。

中國接受無罪推定原則不管十幾年，中國習(xí)慣與將犯罪嫌疑人等同與犯罪人。

(三)控辯平衡

國家掌握著充足的司法資源，國家機關(guān)可以采取一系列措施和手段，發(fā)現(xiàn)、證實、懲罰犯罪，以實現(xiàn)國家的刑罰權(quán)，維護社會的整體利益。但權(quán)力具有易腐性、擴張性、破壞性。孟得斯鳩說過“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力”。西方人從不相信國家權(quán)力，認為國家權(quán)力中潛伏著侵犯個人權(quán)利的危機，為消除這種危機，就必須強調(diào)個人訴訟能力與國家強制力的均衡，用權(quán)利來制約權(quán)力。

在審前程序中，被逮捕者一旦被懷疑有罪并被限制人身自由后，面對的是強大的國家機器，國家有足夠的人力、物力、財力調(diào)取和收集其有罪的證據(jù)。而被逮捕者處于明顯的不利地位，其申辯和證明自己無罪比司法當局證明其有罪要困難得多。這是不公平的。就像拳擊比賽，根本不是一個重量級別的兩名選手是無法相抗衡的。

保釋權(quán)是平等武裝、控辯平衡思想的一種反映，它是為了確保某項公平、自然正義的理念不受特殊情況影響而賦予的，是犯罪嫌疑人訴訟地位提高的表現(xiàn)。

中國人缺乏國家權(quán)力與公民權(quán)利平等的觀念。中國的取保候?qū)徶贫炔皇菫榱俗尡桓嫒烁辛α繉Ω秾徟小?/p>

(四)訴訟效益

“沒有正當?shù)睦碛桑藗儾荒苁钩绦蛟谶\作過程中的經(jīng)濟消耗增大。在其它條件相同的情況下，任何一位關(guān)心公共福利的人都有理由選擇經(jīng)濟消耗較低的程序”。保釋制度的廣泛應(yīng)用，可以大大減少羈押場所的壓力，減輕關(guān)押犯罪嫌疑人的費用。國家專門機構(gòu)便可抽出更多的人力、物力和精力投入到刑事追訴活動的其它環(huán)節(jié)，從而合理配置司法資源。

2.適用的范圍不一樣

保釋——能不關(guān)押盡量不關(guān)押，保釋是常態(tài)，關(guān)押是例外。

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英美國家，無論什么性質(zhì)的案件都可以保釋，并不因為罪行嚴重而被拒絕保釋。

拒絕保釋有三種情形：(1)有足夠的理由相信犯罪嫌疑人、被告人不會按照保釋要求出庭，如以前保釋有潛逃記錄而沒有合理的解釋。(2)有足夠的理由相信犯罪嫌疑人、被告人可能進一步犯罪。這是根據(jù)犯罪嫌疑人、被告人以前的經(jīng)歷與此犯罪的性質(zhì)等因素來判定的。(3)有足夠的理由相信犯罪嫌疑人、被告人會威脅、干擾、傷害證人。

一般說來，除特殊案件，如殺人、強奸、持槍搶劫、外國人犯罪、走私、毒品犯罪及有前科的案件外，其他案件的保釋率很高。

而在我國，取保候?qū)彽姆秶鄬捅容^狹窄。刑事訴訟法規(guī)定適用取保候?qū)彽姆秶鸀椤翱赡芘刑幑苤啤⒕幸刍蛘擢毩⑦m用附加刑的;可能判處有期徒刑以上刑罰，采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性的。”單純從這一規(guī)定看，我國適用取保候?qū)彽姆秶潜容^廣的。問題是有關(guān)司法解釋在此基礎(chǔ)上對取保候?qū)彿秶M行了若干限制，再加上司法機關(guān)對“不致發(fā)生社會危險性”作擴張性理解，造成拘留、逮捕后的羈押是常態(tài)，取保候?qū)徥抢膺x擇的司法現(xiàn)狀。同時辦案機關(guān)尤其是公安機關(guān)關(guān)于強制措施工作的出發(fā)點是能捕的盡量捕，而不是考慮盡可能取保候?qū)彙＿@樣就造成了大多數(shù)被告人、犯罪嫌疑人處于羈押狀態(tài)。

3.程序不一樣。

保釋——關(guān)押被逮捕的人需要法官裁決。當事人有權(quán)申辯。

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英美國家警察對犯罪嫌疑人實施逮捕后，須決定是羈押、無條件保釋還是有條件保釋。

決定羈押的，必須在24小時(最長不超過72小時)內(nèi)提交治安法官，法官裁決準予關(guān)押才能關(guān)押，法官裁決予以保釋的警察必須放人。開庭后，法庭仍須考慮是否應(yīng)對被告人予以保釋。

在我國，拘留、逮捕后自然引起關(guān)押，關(guān)押不用提交法官裁決。被關(guān)押的人也沒有對是否應(yīng)當關(guān)押向法官申辯的權(quán)利。取保候?qū)徥菍辛簟⒋洞胧┑难a充，而不是先決考慮。

4.權(quán)利不一樣。

保釋——犯罪嫌疑人的基本權(quán)利。

取保候?qū)彙斒氯酥挥猩暾垯?quán)，不被批準沒有法律救濟途徑。

在國外，保釋是犯罪嫌疑人的一項基本的權(quán)利，司法部門首先必須優(yōu)先考慮，沒有法律規(guī)定的情形不得拒絕。同時，犯罪嫌疑人及其代理人對與司法部門拒絕保釋有權(quán)利提出上訴。

在我國，取保候?qū)徶饕w現(xiàn)的不是權(quán)利而是權(quán)力的象征。取保候?qū)彽倪m用不是司法機關(guān)優(yōu)先考慮的措施，他是由犯罪嫌疑人或者其家屬、辯護律師提出申請，理由正當符合條件的司法機關(guān)才能夠同意并決定對其取保候?qū)彙τ谒痉C關(guān)拒絕申請的，犯罪嫌疑人或者其家屬、辯護律師沒有其他的救濟措施以維護犯罪嫌疑人的合法權(quán)益。

5，重復(fù)取保

保釋——只有一次。

取保候?qū)彙梢灾貜?fù)。

國外的保釋制度不存在重復(fù)保釋的情況。

在我國卻存在重復(fù)取保候?qū)彽那闆r。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部1999年10月01日《關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡栴}的規(guī)定》第二十二條在偵查或者審查起訴階段已經(jīng)采取取保候?qū)彽模讣扑椭翆彶槠鹪V或者審判階段時，如果需要繼續(xù)取保候?qū)彛蛘咝枰?a href='http://www.6065bob.com/biangeng/2.html' target='_blank' data-horse>變更保證方式或強制措施的，受案機關(guān)應(yīng)當在七日內(nèi)作出決定，并通知執(zhí)行機關(guān)和移送案件的機關(guān)。受案機關(guān)決定繼續(xù)取保候?qū)彽模瑧?yīng)當重新作出取保候?qū)彌Q定。對繼續(xù)采取保證金方式取保候?qū)彽模瓌t上不變更保證金數(shù)額，不再重新收取保證金。

由于在保釋和取保候?qū)徶g存在以上差異，因此取保候?qū)徶贫扰c保釋制度是不同的訴訟制度。

在我國的刑事訴訟法規(guī)定了取保候?qū)徶贫龋珜嵺`中，大量的犯罪嫌疑人采取的是拘留、逮捕措施。取保候?qū)徍苌俦徊捎谩＿@與聯(lián)合國《公民權(quán)利與政治權(quán)利公約》第9條第3項關(guān)于“等候?qū)徟械娜耸鼙O(jiān)禁不應(yīng)作為一般規(guī)則”的規(guī)定，明顯不相符合。

中國刑事訴訟制度修改的方向是減少對犯罪嫌疑人的羈押，推動取保候?qū)徳谖覈淌略V訟過程中更多地被采用。