近年，隨著勞動用工法律制度的不斷完善，勞動者維權(quán)意識的不斷增長，企業(yè)在勞動用工領(lǐng)域的法律風(fēng)險也日益突顯。大、中型企業(yè)有法律事務(wù)部門，在法律風(fēng)險防范方面做得比較規(guī)范。

　　小微企業(yè)，如何防范勞動用工法律風(fēng)險呢？這個問題已成為廣大“小老板”必須重視、不可回避的問題。

　　小微企業(yè)的“底盤”不很穩(wěn)固，經(jīng)不起折騰，一旦遭遇法律風(fēng)險，重則“辛辛苦苦幾拾年、一夜回到解放前”，輕則“一年到頭白玩活了”。

　　小微企業(yè)的劃分標(biāo)準(zhǔn)是什么呢？從勞動用工角度而言，根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》之規(guī)定，工業(yè)企業(yè)從業(yè)人數(shù)不超過100人，其他企業(yè)從業(yè)人數(shù)不超過80人，可稱之為小微企業(yè)。

　　目前，小微企業(yè)的勞動用工風(fēng)險主要集中在以下幾個方面：

　　（（1）不與員工簽訂書面勞動合同的法律風(fēng)險。

　　部分老板認(rèn)為只要不簽訂書面勞動合同，與員工的勞動關(guān)系就無法確認(rèn)，可以不用買社會保險節(jié)省用工成本，且方便辭退員工。其實，這個想法是錯誤的，法律風(fēng)險很大。確認(rèn)勞動關(guān)系的辦法很多，比如：勞動者與老板的通話錄音、工資發(fā)放憑證、其它同事的證人證言等。故，不簽訂書面勞動合同不僅不能節(jié)省成本反而為自己挖了一個坑。這個“坑”有多嚴(yán)重？請看法律規(guī)定。

　　《勞動合同法》第八十二條：用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。

　　如果未與勞動者訂立書面勞動合同超過一年，又會有怎樣的法律后果呢？

　　《勞動合同法實施條例》第七條：用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的……，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同……。

　　綜上所述：小微企業(yè)若不與員工簽訂書面勞動合同，法律后果就是：員工做一個月的事，企業(yè)付二個月的錢，若滿一年仍未簽訂合同，就視為已訂立無固定期限勞動合同（俗稱：鐵飯碗）。

　　也有部分老板認(rèn)為，企業(yè)規(guī)模不大，員工都是親戚朋友，不簽勞動合同這些員工也不會找麻煩。從防范法律風(fēng)險的角度而言，企業(yè)要破除這個想法，親戚朋友只要與企業(yè)建立勞動關(guān)系，就是法律意義上的勞動者，為了明確雙方的權(quán)利與義務(wù)，避免產(chǎn)生爭議，應(yīng)當(dāng)簽訂書面勞動合同。有一句諺語說“牙齒和舌頭都有打架的時候”，憑什么篤定這些員工不會找麻煩？訂立書面勞動合同，有備而無患。

　　還有部分老板認(rèn)為，個體工商戶不是企業(yè)，招聘員工不用簽訂書面勞動合同。其實，這部分老板的觀點也是錯誤的，個體工商戶也是法律意義上的用人單位，有義務(wù)與員工簽訂書面勞動合同。對此，法律有明確規(guī)定。

　　《勞動合同法》第二條：中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。

　　從上述法條可見，個體工商戶也是用人單位，招聘員工也要按照《勞動合同法》的規(guī)定與員工簽訂書面勞動合同。

　　且，法律規(guī)定個體工商戶的債務(wù)由經(jīng)營者承擔(dān)無限責(zé)任；而《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。

　　無限責(zé)任意味著個體工商戶一旦攤上大事，經(jīng)營者個人的房子、車子、存款都會被查封、凍結(jié)；有限責(zé)任公司一旦攤上大事，股東也僅以認(rèn)繳的出資額為限對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。故，個體工商戶的勞動用工及經(jīng)營風(fēng)險明顯大于有限責(zé)任公司。

　　如今，成立公司可“零”資本注冊，注冊后也不用年檢，小微企業(yè)還可享受稅收減免。故，對于存在勞動用工行為的個體工商戶而言，應(yīng)當(dāng)及時將組織形式變更為有限責(zé)任公司。

　　小微企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)計一份怎樣的勞動合同呢？不宜網(wǎng)上下載（千篇一律），要根據(jù)本企業(yè)所經(jīng)營行業(yè)的特點、用工的獨特性等要素進行個性化的設(shè)計，不求面面俱到、只需簡明扼要。

　　小微企業(yè)的勞動合同版本原則上一張A4紙解決，篇幅不超過兩張A4紙為宜。

　　小微企業(yè)的勞動合同只需詳細、明確約定清楚如下兩個問題，其它問題可一筆帶過。

　　其一，員工的哪些行為屬于“嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度”的行為。因為憑這一條，用人單位就可以單方面解除員工的勞動合同，且不用支付一分錢的經(jīng)濟補償金。所以，這個條款是重中之重，要詳細列明。

　　其二，工資的支付標(biāo)準(zhǔn)及支付時間。這個條款不能僅約定工資數(shù)額，必需列明工資結(jié)構(gòu)（構(gòu)成），因為這個條款關(guān)系到加班工資、經(jīng)濟補償金及工傷待遇等等的計算基數(shù)。這個條款設(shè)計好了，能規(guī)避許多法律風(fēng)險，實實在在為企業(yè)依法省錢。

　　工資結(jié)構(gòu)一般建議包括這些項目：基本工資、績效工資、固定加班費、社會保險費補貼、住房公積金等等。為什么對工資數(shù)額要進行分拆？這樣設(shè)計工資結(jié)構(gòu)的奧秘在哪？這是個“灰色地帶”，答案不便公開傳播。

　　（2）不為員工繳納社會保險費的法律風(fēng)險。

　　《社會保險法》第四條：中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個人依法繳納社會保險費，有權(quán)查詢繳費記錄、個人權(quán)益記錄，要求社會保險經(jīng)辦機構(gòu)提供社會保險咨詢等相關(guān)服務(wù)。

　　從上述法條可見，繳納社會保險費是用人單位的法定義務(wù)，小微企業(yè)也是用人單位，應(yīng)當(dāng)為員工繳納社會保險費。

　　理想是“豐滿”的，但現(xiàn)實是“骨感”的。繳納“五險”，用人單位應(yīng)承擔(dān)的部分占到企業(yè)工資總額30%左右，而小微企業(yè)市場競爭力弱、贏利能力自然比不上大、中型企業(yè)。目前整體經(jīng)濟形勢不景氣，哀鴻遍野，對于經(jīng)營困難的小微企業(yè)而言，按月足額繳納“五險”客觀上是心有余而力不足。若不為員工繳納社會保險費，企業(yè)面臨最現(xiàn)實、最可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險就是工傷賠償。不繳納“五險”，但又面臨巨額工傷賠償?shù)娘L(fēng)險，怎么辦呢？

　　第一步：以企業(yè)為投保人給員工在商業(yè)保險公司購買“企業(yè)團體意外險”。

　　這種商業(yè)保險雖然不能替代工傷保險，但也有其優(yōu)點：投保靈活，3人以上即可投保，可網(wǎng)上自助增加或者減少員工；保費不高，人均保費在100元/年左右；保障有力，合理且必要的醫(yī)療費用保險公司按80%的比例給付醫(yī)療保險金，一般意外傷殘保險金額為5-50萬元。

　　根據(jù)現(xiàn)行政策，“五險”必須一起繳納不能單獨繳納工傷保險。若小微企業(yè)客觀上無力繳納“五險”，為員工購買“企業(yè)團體意外險”就顯得很有必要，萬一發(fā)生意外事故，員工有個基本的保障，有助于構(gòu)建和諧的勞資關(guān)系，緩和矛盾。

　　第二步：員工發(fā)生事故傷害后，立即向社會保險行政部門申請補繳工傷保險費。

　　補繳工傷保險費有法律依據(jù)嗎？一個字“有”。補繳后能享受工傷待遇嗎？一個字“能”。

　　新修訂的《工傷保險條例》充分體現(xiàn)了“以人為本”的思想，國家建立工傷保險制度的初衷就是為了保障工傷職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟補償，分散用人單位的工傷風(fēng)險。所以，該《條例》作出了十分人性化的規(guī)定，允許企業(yè)在發(fā)生工傷事故后補繳工傷保險費，且能享受工傷保險待遇。請看法條：

　　《工傷保險條例》第六十二條：……用人單位參加工傷保險并補繳應(yīng)當(dāng)繳納的工傷保險費、滯納金后，由工傷保險基金和用人單位依照本條例的規(guī)定支付新發(fā)生的費用。

　　什么是“新發(fā)生的費用”？ 《人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行<工傷保險條例>若干問題的意見（二）》(人社部發(fā)〔2016〕29號) 第三條規(guī)定：《工傷保險條例》第六十二條規(guī)定的“新發(fā)生的費用”，是指用人單位參加工傷保險前發(fā)生工傷的職工，在參加工傷保險后新發(fā)生的費用。

　　補繳工傷保險費后，能享受那些工傷待遇呢？

　　上述人社部發(fā)〔2016〕29號文件明確規(guī)定：因工受傷的，由工傷保險基金支付參保后新發(fā)生的工傷醫(yī)療費、工傷康復(fù)費、住院伙食補助費、統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)交通食宿費、輔助器具配置費、生活護理費、一級至四級傷殘職工傷殘津貼，以及參保后解除勞動合同時的一次性工傷醫(yī)療補助金。

　　工傷保險“不能單獨繳，但能單獨補繳”，這是工傷保險的特殊性所決定的，在“五險”當(dāng)中唯獨工傷保險有這個政策缺口，小微企業(yè)一旦發(fā)生較嚴(yán)重的工傷事故就應(yīng)立即充分利用這個“政策缺口”申請補繳，切實保障工傷職業(yè)的權(quán)益，給工傷職業(yè)吃個“定心丸”。

　　為什么工傷保險可以補繳，還需購買“企業(yè)團體意外險”呢？

　　因為，現(xiàn)階段行政機關(guān)辦事效率不高，企業(yè)從申請補繳工傷保險費到實際補繳進去會有一個過程，工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)要核實企業(yè)的繳費基數(shù)，要計算滯納金，還有一個內(nèi)部審批程序，這些都需要時間。快3－5天，慢10天半個月，而“企業(yè)團體意外險”剛好可用來補這個時間段的費用缺口。一旦補繳進去后，工傷職工“新發(fā)生的費用”就由工傷保險基金支付了。

　　小微企業(yè)若及時采取了上述兩個防范措施，天塌下也不用怕了。當(dāng)然，若小微企業(yè)經(jīng)營良好，應(yīng)當(dāng)將“五險”一并繳納，只有善待員工才能贏得企業(yè)發(fā)展，沒有員工的辛勤耕耘，就沒有企業(yè)的發(fā)展壯大。

　　（3）不依法解除勞動合同的法律風(fēng)險?

　　勞動合同簽訂后，用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。

　　用人單位違法辭退員工，既是對員工的不尊重，也是與“錢”過不去。因為違法辭退員工依照《勞動合同法》第八十七條之規(guī)定，企業(yè)要向員工支付賠償金。

　　賠償金的標(biāo)準(zhǔn)：按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付二個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付一個月工資的賠償金。

　　現(xiàn)實中，小微企業(yè)沒有職工代表大會也沒有工會組織，那么小微企業(yè)如何解除勞動合同才算合法呢？有兩點要求：

　　其一，解除勞動合同的理由有法律及事實依據(jù)；

　　其二：解除勞動合同的程序合法。

　　實踐中，解除勞動合同的理由主要有如下三點：

　　1、員工嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度。這個理由成立的關(guān)鍵就是：哪些行為屬于嚴(yán)重違反規(guī)章制度的行為，企業(yè)己有明確規(guī)定，且員工知悉；證明員工存在該行為的證據(jù)充分。

　　2、員工不能勝任工作。勞動部辦公廳《關(guān)于<勞動法>若干條文的說明》規(guī)定，“不能勝任工作”是指不能按要求完成勞動合同中約定的任務(wù)或者同工種，同崗位人員的工作量。對這類員工應(yīng)先進行“調(diào)崗”， 若仍不能勝任工作，再解除勞動合同。“調(diào)崗”系企業(yè)合法行使自主經(jīng)營管理權(quán)的范疇，但企業(yè)對“調(diào)崗”的合理性負有舉證責(zé)任，企業(yè)必須有證據(jù)證明員工不能勝任工作。

　　通過“末位淘汰”、“競爭上崗”的方式解除合同屬于違法解除勞動合同，企業(yè)不宜采用。因為，再優(yōu)秀的團隊總有最后一名。

　　3、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化。“客觀情況”是指發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動合同全部或部分條款無法履行的其他情況，如企業(yè)遷移、兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)變等。這種情況下，企業(yè)應(yīng)先與員工協(xié)商變更勞動合同，若未能達成一致，再解除勞動合同。

　　實踐中，解除勞動合同程序上應(yīng)注意如下三個方面：

　　1、解除勞動合同前，企業(yè)應(yīng)當(dāng)與員工進行充分的協(xié)商并對協(xié)商的過程進行錄音、錄相。

　　2、雖然《勞動合同法》第四十三條 規(guī)定，用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。但是，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十二條之規(guī)定，對未建立工會組織的小微企業(yè)而言，通知工會不是必經(jīng)程序。

　　3、解除勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式通知員工本人，并保留好書面通知的憑證。送達方式應(yīng)首選直接送達，若不能直接送達再郵寄送達，只有這些方式均無法送達再進行登報公告送達。

　　小微企業(yè)的法律風(fēng)險重在預(yù)防。勿“亡羊補牢”，宜“未雨綢繆”，防患于未然！因為小微企業(yè)本身“羊”不多。“順勢而為、依法經(jīng)營、善待員工”是小微企業(yè)穩(wěn)健成長的不二法門。

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