專利法第22條第1款規(guī)定，授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。因此，發(fā)明和實(shí)用新型具備創(chuàng)造性是授予專利權(quán)的必要條件之一。尤其對(duì)于發(fā)明專利來說，創(chuàng)造性是指專利技術(shù)與現(xiàn)有技術(shù)相比，具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步。而實(shí)用新型專利技術(shù)只需要滿足有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步條件即可。在這一點(diǎn)上對(duì)發(fā)明專利的要求比對(duì)實(shí)用新型的要求高的多。

判斷一項(xiàng)技術(shù)和申請(qǐng)日前已有技術(shù)(即現(xiàn)有技術(shù))相比具有顯著的進(jìn)步?這主要從該技術(shù)產(chǎn)生的有益效果來判斷。根據(jù)專利審查指南，有益效果可以由產(chǎn)率、質(zhì)量、精度和效率的提高，能耗、原材料、工序的節(jié)省，加工、操作、控制、使用的簡(jiǎn)便，環(huán)境污染的治理或者根治，以及有用性能的出現(xiàn)等方面反映出來。

一般來說以下幾種情況可以認(rèn)為發(fā)明具有有益的技術(shù)效果，具有顯著的進(jìn)步：

1 發(fā)明與最接近的現(xiàn)有技術(shù)相比具有更好的技術(shù)效果，例如，質(zhì)量改善、產(chǎn)量提高、節(jié)約能源、防治環(huán)境污染等;

2 發(fā)明提供了一種技術(shù)構(gòu)思不同的技術(shù)方案，其技術(shù)效果能夠基本上達(dá)到現(xiàn)有技術(shù)的水平;

3 發(fā)明代表某種新技術(shù)發(fā)展趨勢(shì);

4 盡管發(fā)明在某些方面有負(fù)面效果，但在其他方面具有明顯積極的技術(shù)效果。

同時(shí)，根據(jù)審查指南還有以下一些特定情況下的輔助性判斷基準(zhǔn)。

1 發(fā)明解決了人們一直渴望解決、但始終未能獲得成功的技術(shù)難題。

某個(gè)科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域中的技術(shù)難題，人們長(zhǎng)久渴望解決，經(jīng)發(fā)明者的努力，予以解決了，這種發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，具備創(chuàng)造性。

2 發(fā)明克服了技術(shù)偏見

技術(shù)偏見是指在某段時(shí)間內(nèi)、某個(gè)技術(shù)領(lǐng)域中，技術(shù)人員對(duì)某個(gè)技術(shù)問題普遍存在的、偏離客觀事實(shí)的認(rèn)識(shí)，它引導(dǎo)人們不去考慮其他方面的可能性，阻礙人們對(duì)該技術(shù)領(lǐng)域的研究和開發(fā)。如果發(fā)明克服了這種技術(shù)偏見，采用了人們由技術(shù)偏見而舍棄的技術(shù)手段，從而解決了技術(shù)問題，則這種發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，具備創(chuàng)造性。例如，對(duì)于電動(dòng)機(jī)的換向器與電刷間界面，通常認(rèn)為越光滑接觸越好，電流損耗也越小。一項(xiàng)發(fā)明將換向器表面制出一定粗糙度的細(xì)紋，其結(jié)果電流損耗更小，優(yōu)于光滑表面。該發(fā)明克服了技術(shù)偏見，具備創(chuàng)造性。

3 發(fā)明取得了預(yù)料不到的技術(shù)效果

發(fā)明取得了預(yù)料不到的技術(shù)效果，是指發(fā)明同現(xiàn)有技術(shù)相比，其技術(shù)效果產(chǎn)生“質(zhì)”的變化，具有新的性能;或者產(chǎn)生“量”的變化，超出人們預(yù)期的想象。這種“質(zhì)”的或者“量”的變化，對(duì)所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員來說，事先無法預(yù)測(cè)或者推理出來。當(dāng)發(fā)明產(chǎn)生了預(yù)料不到的技術(shù)效果時(shí)，一方面說明發(fā)明具有顯著的進(jìn)步，同時(shí)也反映出發(fā)明的技術(shù)方案是非顯而易見的，具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)，具備創(chuàng)造性。

4 發(fā)明在商業(yè)上獲得成功

當(dāng)發(fā)明的產(chǎn)品在商業(yè)上獲得成功時(shí)，如果這種成功是由于發(fā)明的技術(shù)特征直接導(dǎo)致的，則一方面反映了發(fā)明具有有益效果，同時(shí)也說明了發(fā)明是非顯而易見的，因而這類發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，具備創(chuàng)造性。但是，如果商業(yè)上的成功是由于其他原因所致，例如由于銷售技術(shù)的改進(jìn)或者廣告宣傳造成的，則不能作為判斷創(chuàng)造性的依據(jù)。