1、 用航拍照片來鑒別違法建筑是否合法?違法建筑包括:(一)規(guī)劃為公共場所、公共設(shè)施、公共綠地的建筑;(二)未按照批準(zhǔn)的設(shè)計圖紙建設(shè)的建筑;(三)擅自改建、增設(shè)的建筑;(四)未按照批準(zhǔn)的設(shè)計圖紙建設(shè)的建筑經(jīng)批準(zhǔn)的設(shè)計圖紙;
(四)非法轉(zhuǎn)讓農(nóng)村經(jīng)濟組織或者村民自有宅基地的非農(nóng)建設(shè)用地;非法轉(zhuǎn)讓經(jīng)濟特區(qū)城鎮(zhèn)化居民委員會或者股份合作公司的非農(nóng)建設(shè)用地;(五)違反城市規(guī)劃或者超過市政府規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),非法轉(zhuǎn)讓農(nóng)村經(jīng)濟組織非農(nóng)建設(shè)用地或者村民自有宅基地的;(六)改變工業(yè)廠房使用功能的建筑物,未經(jīng)批準(zhǔn)的住宅建筑和其他建筑;
(七)逾期未拆除的臨時建筑;
(八)違反法律法規(guī)有關(guān)規(guī)定的其他建筑。
目前,一些地方的“紅頭文件”規(guī)定,航拍照片上有的房屋是合法的,沒有航拍照片的房屋是違法建筑。拆遷律師認為,這樣的規(guī)定和做法是錯誤的,不合法的。
認定房屋為違法建筑并限期拆除的行為屬于行政處罰行為。《行政處罰法》第三條規(guī)定,行政機關(guān)實施行政處罰的依據(jù)是“法律、法規(guī)或者規(guī)章”。最低級別的規(guī)定,由省、自治區(qū)、直轄市和較大的城市依照中國人民政府制定的《立法法》第七十三條的規(guī)定確定。然而,這樣的“紅頭文件”幾乎都是由地方政府某個部門或行政機關(guān)制定的,沒有相應(yīng)的立法權(quán)。因此,這些紅頭文件充其量只是地方政策,不能作為執(zhí)法依據(jù)。
如果當(dāng)?shù)卣蛐姓C關(guān)真的將房屋界定為違法建筑或根據(jù)航拍照片進行拆除,這種行政行為顯然缺乏法律依據(jù)。按照“無法律明文規(guī)定不得作為”的基本行政原則,這一行為屬于典型的違法行政行為,應(yīng)當(dāng)依法追究行政責(zé)任。二是拆除違法建筑的決策程序是什么?第一,告知、聽取陳述和辯護。這主要是為了保障被處罰人的知情權(quán)、陳述權(quán)和辯護權(quán)。在作出處罰決定前,執(zhí)法人員一般會將行政處罰的事實、理由和依據(jù)書面告知被處罰人。執(zhí)法人員不聽從當(dāng)事人陳述和辯護的,行政處罰決定不能成立。二是聽證,是指非偵查人員主持的程序活動,聽取偵查人員的違法事實、證據(jù)、行政處罰建議和法律依據(jù),聽取當(dāng)事人的陳述、證據(jù)、質(zhì)證、答辯和意見后再作出決定。《行政處罰法》第四十二條規(guī)定,行政機關(guān)在作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、處以巨額罰款等行政處罰決定前,應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人請求聽證的權(quán)利;當(dāng)事人要求聽證的,行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政機關(guān)組織聽證的費用。
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