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債權人能否同時起訴債務人和保證人

來源: 律霸小編整理 · 2025-12-17 · 402人看過

[案例]

盧某于2008年3月24日向韓某借款3萬元,并向韓某出具借款收據,肖某作為擔保人簽字。借據中規定,呂某逾期不履行債務的,由擔保人承擔擔保責任。貸款到期后,呂某一直沒有還清。為此,韓某起訴盧某、肖某償還借款3萬元。

[差異]

在本案中,肖某作為擔保人與韓某約定,陸某到期不能履行債務時,由擔保人承擔擔保責任,屬于一般擔保。在本案中,債務人和保證人能否成為共同被告,眾說紛紜。第一種觀點認為,在連帶責任擔保中,保證人和債務人是共同訴訟人,而在一般擔保中,債務人和保證人不能列為共同被告。因為一般擔保合同訴訟與主合同訴訟并列為共同訴訟,侵犯了擔保人的抗辯權。因此,應當先審理債權人起訴債務人的債務糾紛,再審理債權人與一般保證人之間的擔保糾紛,審理后債務人財產仍不能履行債務的。第二種意見認為,在一般擔保中,人民法院可以將一般擔保合同的訴訟和主合同的訴訟列為共同訴訟,可以降低債權人的訴訟成本,提高訴訟效率,符合訴訟效益原則。提前抗辯權是指保證人在債務人以其財產清償債務之前,拒絕向債權人清償債務的權利。第一訴抗辯權只能在一般擔保中行使,而連帶責任擔保人沒有第一訴抗辯權。這種抗辯權是以總擔保合同的相對獨立性為基礎的,是總擔保人的專屬抗辯權。它是一般保證人對債權人債權直接取得并特別享有的一種抗辯權。為此,《中華人民共和國擔保法》第十七條第二款明確規定:“總擔保的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁前,可以拒絕向債權人承擔擔保責任,債務人的財產被依法強制執行,債權人仍不能履行債務的。”

最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的意見;《關于若干問題的意見》第五十三條規定:“因擔保合同糾紛提起的訴訟中,債權人共同主張保證人和被保證人權利的,人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告;債權人僅對保證人提起訴訟的,人民法院應當通知被擔保人為共同被告,但擔保合同明確約定擔保人承擔連帶責任的除外,共同被告應當參加訴訟;債權人只對擔保人提起訴訟的,只能將擔保人列為被告。”筆者認為,本意見對一般擔保和連帶責任擔保沒有區別。在一般保證中,保證合同的訴訟與主合同的訴訟不是必要的共同訴訟。人民法院不能強制一般保證人和債務人成為共同被告。但是,如果債權人同時起訴債務人和一般保證人,如果不提前將其列為基于抗辯權的共同訴訟人,無疑會增加債權人的訴訟成本,無故增加訴訟負擔。總擔保人有提前抗辯權,但將總擔保人列為被告人并判斷其承擔責任,與提前抗辯權并不矛盾。債務人財產依法強制執行后仍不能履行債務的,由總擔保人承擔責任。在此之前,一般保證人不承擔責任,主要是因為一般保證人在訴訟中的抗辯權。對此,《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第一百二十五條規定:“一般擔保債權人同時對債務人、擔保人提起訴訟的,人民法院可以將債務人、擔保人列示保證人作為共同被告參與訴訟。但判決書中應當明確,債務人財產依法強制執行后仍不能履行債務的,保證人應當承擔保證責任。”將擔保合同訴訟和主合同訴訟列為共同訴訟,并在判決書中明確了一般擔保人的抗辯權。筆者認為,這樣可以保證訴訟效率,有效防止對一般保證人的損害。因此,在本案中,人民法院可以將債務人盧某和一般保證人肖某列為訴訟的共同被告,但判決書中應當明確,肖某只有在盧某的財產依法強制執行后仍不能履行債務時,才應承擔保證責任。(江蘇省新沂市人民法院**華王慶慶)

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王建軍,男,1963年8月出生,本科學歷,畢業于華東政法學院法律系。獲法學學士學位,1990年從事律師職業。現為安徽永恒律師事務所主任律師、高級合伙人。

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