2013年江西省勞動人事爭議裁審銜接工作座談會紀要

第一條發包人將工程分包給承包人，承包人又轉包或者分包給實際施工人，實際施工人招用的勞動者請求確認與發包人之間存在勞動關系的，不予支持。

(此處發包方應該限制為房地產商，而不是工程總承包，也就是建設的施工單位，現實中勞動人事部門無限制的將所有的發包人包含在內，導致建筑工地的農民工工傷賠償問題等于是個零，毫無保障可言。)

第二條他人代勞動者簽訂勞動合同，用人單位有證據證明所代簽的勞動合同經勞動者本人同意，或者勞動者以實際行為表明接受所代簽勞動合同，且該勞動合同不違反法律、法規強制性規定的，當事人主張勞動合同無效的，不予支持。

第三條因勞動者原因未與用人單位訂立書面勞動合同，用人單位應當自用工之日起一個月內書面通知勞動訂立書面勞動合同。勞動者在限期內未與用人單位簽訂勞動合同，用人單位及時終止勞動關系的，無需支付二倍工資。用人單位未及時終止勞動關系的，應支付二倍工資。

第四條勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單位工作，超過一個月雙方仍未續簽勞動合同，勞動者依據《勞動合同法》第八十二條第一款規定要求支付二倍工資的，應予支持。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者簽訂書面勞動合同，視為已訂立無固定期限勞動合同，勞動者再要求支付用工之日滿一年后未訂立書面勞動合同二倍工資的，不予支持。

第五條勞動者請求用人單位支付未簽訂書面勞動合同二倍工資差額的仲裁時效，依照《勞動爭議調解仲裁法》第二十七條第一款、第二款及第三款的規定確定。用人單位應支付的二倍工資差額，從勞動者主張權利之日起往前倒推一年，按月計算，對超過一年的二倍工資差額不予支持。

第六條單位應支付的二倍工資差額計算基數為勞動者當月應得工資，工資應包括：計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等;但不包括以下部分：

(一)單位支付給勞動者個人的社會保險福利費用，如喪葬撫恤救濟費、生活困難補助費、計劃生育補貼等;

(二)勞動保護方面的費用，如用人單位支付給勞動者的工作服、解毒劑、清涼飲料費用等;

(三)按照規定未列入工資總額的各種勞動報酬及其他勞動收入，如根據國家規定發放的創造發明獎、國家星火獎、自然科學獎、科學技術進步獎、合理建議和技術改進獎、中華技能大獎等，以及稿費、講課費、翻譯費等。

用人單位應支付的勞動者加班工資的計算基數，參照第一款規定。勞動者與用人單位有約定的，從其約定。

第七條用人單位單方面調整勞動者工作崗位，同時符合以下情形的，視為用人單位合法行使用工自主權，勞動者以《勞動合同法》第三十八條第一款第(一)項規定為由要求解除勞動合同并請求用人單位支付經濟補償的，不予支持：

(一)調整勞動者工作崗位是用人單位經營的需要;

(二)調整工作崗位后勞動者的工資水平與原崗位基本相同;

(三)不具有侮辱性和懲罰性;

(四)無其他違反法律法規的情形。

用人單位調整勞動者的工作崗位雖不具上款規定的情形，但勞動者超過三個月未明確提出異議，后又以《勞動合同法》第三十八條第一款第(一)項規定為由要求解除勞動合同并請求用人單位支付經濟補償的，不予支持。

第八條勞動者雖以其他理由提出辭職，但確有證據證明用人單位存在《勞動合同法》第三十八條規定情形而迫使其離職，勞動者以此為由請求用人單位支付經濟補償的，應予支持。

第九條用人單位未按照法律規定或勞動合同的約定及時足額向勞動者發放未休年休假工資、津貼，勞動者以用人單位未及時足額支付勞動報酬為由主張解除勞動合同的，應予支持。

第十條用人單位在勞動合同期限內以“末位淘汰”或者“競爭上崗”等考評考核結果為由單方面解除勞動合同，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由，請求用人單位繼續履行勞動合同或支付賠償金的，應予支持。

用人單位通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式確認勞動者不能勝任現任工作崗位，經過培訓或者調整崗位仍不能勝任工作的，用人單位依據《勞動合同法》第四十條規定，提起三十日書面通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同。

第十一條用人單位解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續履行合同，且勞動合同可以履行的，應予支持。

第十二條勞動合同因勞動者退休而終止的，該勞動合同有關競業限制條款對雙方仍具有約束力。勞動合同另有約定的，從其約定。

第十三條《勞動合同法》第二十二條規定的“培訓費”，不包括勞動者接受專項培訓期間的工資;“專業技術培訓”是指為提高勞動者特定技能而提供的培訓，不包括上崗前的培訓和日常業務培訓。

第十四條用人單位與勞動者約定無須辦理社會保險手續或將社會保險費直接支付給勞動者，勞動者事后反悔并明確要求用人單位為其辦理社會保險手續及繳納社會保險費的，如用人單位在合理期限內拒不辦理，勞動者以此為由解除勞動合同并請求用人單位支付經濟補償的，應予支持。

第十五條用人單位未依法為勞動者參加基本醫療保險或者繳納基本醫療保險費，但勞動者符合基本醫療保險待遇標準報銷醫療費用的，勞動者請求用人單位參照基本醫療保險待遇標準報銷醫療費用的，應予支持。

第十六條用人單位未依法為勞動者建立工傷保險關系，且用人單位以及受到事故傷害或者被診斷、鑒定為職業病的勞動者或者其近親屬、工會組織未在法定期間申請工傷認定，以致社保部門不受理工傷認定申請，勞動者或者其近親屬可主張人身損害賠償，但用人單位對構成工傷無異議的除外。

第十七條勞動者工傷由第三人侵權所致，第三人已承擔侵權賠償責任，勞動者或者其近親屬又請求用人單位支付工傷保險待遇的，用人單位承擔的工傷保險責任應扣除第三人已承擔的醫療費、護理費、輔助器具費、后續治療費和喪葬費。

第十八條用人單位主張從其應承擔的工傷保險賠償中扣除勞動者依據人身保險或者其他商業保險已獲得的賠償金的，不予支持;但保險費系用人單位支付的除外。

第十九條用人單位未依法繳納工傷保險費，勞動者或者其近親屬依法獲得工傷保險基金先行支付的工傷保險待遇后，又請求用人單位支付其他工傷保險待遇的，作為勞動爭議處理。

第二十條勞動者請求用人單位支付工傷保險待遇的，申請仲裁的時效期間為一年，仲裁時效期間從工傷認定書或者工傷等級鑒定證書生效之日起計算。

第二十一條經機構編制管理部門批準設立具有《事業單位法人證書》的事業單位與其人事編制內的經人事行政管理部門辦理相關手續建立人事關系的工作人員之間因辭職、辭退及履行聘用合同所發生的爭議，按人事爭議處理;與人事編制外的向社會自主招錄的工作人員之間發生的爭議，按勞動爭議處理。

第二十二條本紀要自下發之日起，供全省各級人民法院、勞動人事爭議仲裁機構參照執行。