確認(rèn)免責(zé)條款的效力,如同確認(rèn)其它民事法律行為一樣,必須具備一定的法律要件。一般情況下,只要經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商確定的免責(zé)條款,不違害社會公共利益和違反有關(guān)的法律,其免責(zé)條款是有效的。確定免責(zé)條款有效,應(yīng)具備以下法律要件:
1、必須是雙方當(dāng)事人真實意思的表示。合同的成立意味著雙方當(dāng)事人的意思表示達(dá)成一致。這個意思表示必須要明確且真實。合同中所約定的全部條款都必須是雙方當(dāng)事人經(jīng)過深思熟慮后形成的真實意思表示,否則無效。
2、必須經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商同意。雙方的意思表示都是通過一定的條款表現(xiàn)出來的,意思表示一致應(yīng)當(dāng)表現(xiàn)為在合同全部條款和內(nèi)容的協(xié)商一致。即使是格式合同,也必須對規(guī)定的條款(包括附加條款)達(dá)成一致,必須為對方當(dāng)事人所接受才能締結(jié)生效,否則無效。
3、必須符合社會公共利益要求。合同中免責(zé)條款的訂立,必須要保障公民及親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財產(chǎn)等免受損害,必須維護(hù)國家、集體或第三人的合法權(quán)益,否則無效。
4、必須合理分配雙方當(dāng)事人之間的權(quán)益與風(fēng)險。合理分配雙方當(dāng)事人之間的權(quán)益與風(fēng)險是免責(zé)條款的主要功能,也是其合理性因素之所在。司法實踐中,大多數(shù)免責(zé)條款是在既有的價格、保險等機(jī)制的背景下合理分配風(fēng)險的措施,是維護(hù)企業(yè)的合理化經(jīng)營,平衡條款使用人以及第三人之間利益關(guān)系的手段。如購銷合同中,免責(zé)條款常起著分配風(fēng)險的作用,并由此決定誰在實際上投保抵御風(fēng)險,左右著合同標(biāo)的價格。此類免責(zé)條款只要不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定,均屬有效。但不能合理分配雙方當(dāng)事人之間的權(quán)益與風(fēng)險,限制或剝奪另一方當(dāng)事人權(quán)益或故意加大另一方當(dāng)事人風(fēng)險的免責(zé)條款,當(dāng)屬無效。
5、格式合同的免責(zé)條款,其提供者必須盡說明義務(wù)。格式合同不同于其他合同,它是由提供者一方事先擬定好的相應(yīng)的免責(zé)條款;且擬定合同條款的一方一般屬于壟斷行業(yè),如郵電、鐵路、航空、保險等行業(yè),他們從維護(hù)自身利益出發(fā),事先擬定好條款,包括免責(zé)條款,由于是自己事先擬定的,所以對各項內(nèi)容比較熟悉,特別是有關(guān)免除或者限制自己責(zé)任的內(nèi)容,更是經(jīng)過反復(fù)研究,唯恐自己承擔(dān)過多責(zé)任,想方設(shè)法地免除或限制自己的責(zé)任;而對另一方當(dāng)事人來講,由于對格式條款的內(nèi)容事先不知,一旦想訂合同才接觸相關(guān)條款,而格式條款的內(nèi)容又很多、很細(xì)。他們往往注意到自己有哪些權(quán)利和義務(wù),很少注意到對方設(shè)定的或隱藏設(shè)定的免責(zé)條款,而且這些免責(zé)條款往往表述得似是而非,非專業(yè)人員很難一下子看清其中的奧妙。因此,合同法規(guī)定要求提供格式合同者在訂立合同時,必須以合理的方式提請對方當(dāng)事人注意免除或者限制其責(zé)任的條款,并對這些條款予以說明。如果格式條款的提供者在訂立合同時,未盡提請對方注意和說明的義務(wù),屬于強(qiáng)迫對方當(dāng)事人接受不公平條款,則該免責(zé)條款無效。
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