第三章離婚

二十六、現(xiàn)我與丈夫感情不和，準備離婚，想了解一下通過一些什么方式可以達到離婚的目的？

答：離婚可以分為協(xié)議離婚和訴訟離婚。

協(xié)議離婚是雙方均自愿離婚的，同時對子女和財產(chǎn)問題已有適當?shù)奶幚恚⑶业交橐龅怯洐C關(guān)辦理離婚登記的一種方式。具體來說，其程序是：由雙方親自到婚姻登記機關(guān)申請離婚，內(nèi)地居民在辦理離婚登記的應當出具下列證件和證明材料：（一）本人的戶口簿、身份證；（二）本人的結(jié)婚證；（三）雙方當事人共同簽署的離婚協(xié)議書。婚姻登記對雙方的申請進行審查后，認為符合離婚條件，發(fā)給離婚證。這是一種最為簡單也是最為經(jīng)濟的方式，但是前題是雙方對于婚姻、子女、財產(chǎn)等問題均作出了適當?shù)奶幚恚谶@種情況下才可以進行協(xié)議離婚。

訴訟離婚是雙方就婚姻、子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等各方面不能達到協(xié)議的情況下，直接向人民法院提出離婚訴訟。凡屬由人民法院管轄和處理的離婚糾紛，都是離婚的訴訟程序或裁判離婚。雖然法院在審理離婚案件的過程中，經(jīng)過調(diào)解，當事人可能達成協(xié)議，因而不使用判決的結(jié)案方式，但這種調(diào)解協(xié)議的達成是司法行為的結(jié)果，且須經(jīng)過法院確認，制作正式法律文書。

二十七、我現(xiàn)在與妻子已達成離婚協(xié)議，但是不知道如何書寫離婚協(xié)議書，離婚協(xié)議書應當寫明哪些內(nèi)容？

答：以下是一個由婚姻律師網(wǎng)(www.iamlawyer.com)首席律師賈盟軍擬稿的離婚協(xié)議書范本：

離婚協(xié)議書（范本）

協(xié)議人：張某，男，××年×月×日出生，漢族，住××市×××路×××號。

協(xié)議人：王某，女，年×月×日出生，漢族，住××市×××路×××號協(xié)議人雙方于××年月日在區(qū)人民政府辦理結(jié)婚登記手續(xù)。因雙方性格不合無法共同生活，夫妻感情已完全破裂，

現(xiàn)雙方就自愿離婚一事達成如下協(xié)議：

一、張某與王某自愿離婚。

二、兒子張亮由女方撫養(yǎng)，由男方每月給付撫養(yǎng)費××元，在每月10號前付清；直至付到18周歲止，18周歲之后的有關(guān)費用雙方日后重新協(xié)商。

三、夫妻有坐落在路號的樓房一套，價值人民幣××萬元，現(xiàn)協(xié)商歸女方所有，由女方一次性給付男方現(xiàn)金××萬元。房內(nèi)的家用電器及家具等等（見清單），雙方同意作價××萬元，歸女方所有，女方向男方支付××萬元。

四、夫妻無共同債權(quán)及債務。

五、張某可在每月的第一個星期六早上八點接兒子到其居住地，于星期日早上九點送回王某居住地，如臨時或春節(jié)探望，可提前一天與王某協(xié)商，達成一致后可按協(xié)商的辦法進行探望。

本協(xié)議一式叁份，雙方各執(zhí)一份，婚姻登記機關(guān)存檔一份，在雙方簽字，并經(jīng)婚姻登記機關(guān)辦理相應手續(xù)后生效。

協(xié)議人：協(xié)議人：

年月日

二十八、我與丈夫于在前不久協(xié)議離婚，已經(jīng)到婚姻登記部門辦理了離婚手續(xù)，但是我現(xiàn)在認為財產(chǎn)分割協(xié)議對我不利，請問我可以反悔嗎？

答：根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）第九條規(guī)定，“男女雙方協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財產(chǎn)分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應當受理。人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求。”

因此，根據(jù)你的內(nèi)容來看，如果在協(xié)議離婚訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時不存在欺詐、脅迫等情形的，人民法院即使受理了，也會駁回你的訴訟請求。另外，需要注意的是，如果你能證明在訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時確實存在欺詐、脅迫等情形，也應當是在協(xié)議離婚后一年內(nèi)提出，如果超過一年后提出，法院將不予受理。

二十九、聽說夫妻分居二年以上就可以自動離婚了，想請問法律上有沒有這樣的規(guī)定？如果對方不同意，在什么情況下可以離婚？

答：法律上沒有夫妻分居二年就可以自動離婚的條文。任何經(jīng)過了合法的登記手續(xù)的婚姻，要解除均應當?shù)接嘘P(guān)部門進行解除，才可能產(chǎn)生法律上的效力。

一方當事人在起訴到法院后，夫妻感情是否確已破裂是決定離婚與否的標準。婚姻法規(guī)定了在以下幾種情況下視為感情確已破裂，依法應當準予離婚：（一）重婚或有配偶者與他人同居的；（二）實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（三）有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；（四）因感情不和分居滿二年的；（五）其他導致夫妻感情破裂的情形。起訴離婚后，如有以上幾種情況之一的，不論對方同意離婚與否，法院應當判決雙方離婚。

另外，《婚姻法》第三十條第四款規(guī)定：“一方被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟的，應準予離婚。”這一條款是對感情破裂作為訴訟離婚法定條件的補充性規(guī)定。

三十、我與丈夫因為家庭瑣事發(fā)生了一次爭吵，丈夫動手打了我，讓我很傷心。我想了解一下這屬不屬于家庭暴力，從而構(gòu)成離婚的法定條件？

答：根據(jù)最高人民法院的司法解釋的規(guī)定，"家庭暴力"是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待。

你們因為家庭瑣事發(fā)生爭吵，雖然有相互動手的行為，如果沒有造成一定的傷害后果，只能視為家庭內(nèi)部的一種沖突，不能視為家庭暴力。

三十一、我愛人有一次與他的舊情人會面，后來他自己也承認了發(fā)生了不正當?shù)年P(guān)系，現(xiàn)在我想離婚，但是他不同意，請問，他這種行為是不是構(gòu)成了有配偶與他人同居？

答：根據(jù)法律規(guī)定，重婚或有配偶與他人同居的情形屬于視為夫妻感情確已破裂的情形之一。但是對于有配偶與他人同居的情形，是必須達到一定的條件才構(gòu)成，也就是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住。只有符合以上的條件，才視為有配偶與他人同居。你丈夫有過一次與異性不正當?shù)年P(guān)系，只能視為對夫妻義務忠誠的一種違背，但是尚不構(gòu)成離婚的法定條件。

三十二、我與一男子同居數(shù)年，一直沒有辦理任何手續(xù)，雙方生育了一個女兒。期間，我患上了肝炎。住院時我因無力支付醫(yī)療費負債，且出院后仍需繼續(xù)治療。而令人痛心的是，在我患病期間，“愛人”對我不聞不問，我現(xiàn)在想和他解除這段無愛的戀情，請問我這樁“婚姻”到底是事實婚姻，還是同居關(guān)系?如果是同居關(guān)系，怎么處理子女或者財產(chǎn)的問題?

答：根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第五條規(guī)定：“未按婚姻法第八條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應當區(qū)別對待：一、１９９４年２月１日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，按事實婚姻處理；二、１９９４年２月１日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以后，男女雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，人民法院應當告知其在案件受理前補辦結(jié)婚登記；未補辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理。”同時，再根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）第一條規(guī)定，“當事人起訴請求解除同居關(guān)系的，人民法院不予受理；但當事人請求解除的同居關(guān)系，屬于婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規(guī)定的"有配偶者與他人同居"的，人民法院應當受理并依法予以解除。當事人因同居期間財產(chǎn)分割或者子女撫養(yǎng)糾紛提起訴訟的，人民法院應當受理。”

因此，你們之間屬于一種同居關(guān)系，這種關(guān)系是不受法律保護的。如果不是屬于法律上規(guī)定的“有配偶與他人同居”的情形，則不能向法院起訴，如果向法院起訴，法院也將不予受理；而對于你們在同居期間所產(chǎn)生的債權(quán)債務，以及子女撫養(yǎng)糾紛，你可以向人民法院起訴，其中，雙方所生的非婚生子女，由哪一方撫養(yǎng)，雙方協(xié)商；協(xié)商不成時，應根據(jù)子女的利益和雙方的具體情況判決。哺乳期內(nèi)的子女，原則上應由母方撫養(yǎng)，如父方條件好，母方同意，也可由父方撫養(yǎng)。子女為限制民事行為能力人的，應征求子女本人的意見。一方將未成年的子女送他人收養(yǎng)，須征得另一方的同意，對于同居生活期間雙方共同所得的收入和購置的財產(chǎn)，按一般共有財產(chǎn)處理。另外，對于一方在共同生活期間患有嚴重疾病未治愈的，分割財產(chǎn)時，應予適當照顧，或者由另一方給予一次性的經(jīng)濟幫助。

三十三、我愛人是軍人，聽說與軍人離婚應當征得軍人的同意，那如果他不同意，那是不是就是不能離婚了呢？

答：《婚姻法》第三十三條規(guī)定，“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意。但軍人一方有重大過錯的除外。”這一規(guī)定是對現(xiàn)役軍人配偶的離婚請求權(quán)的一種限制，旨在從實體法角度對現(xiàn)役軍人的婚姻關(guān)系進行特殊保護，有利于現(xiàn)役軍人安心服役，增強部隊戰(zhàn)斗力，體現(xiàn)了國家對人民子弟兵的關(guān)懷和愛護。關(guān)于這一規(guī)定，應注意以下幾點：

1、關(guān)于現(xiàn)役軍人的范圍問題。所謂現(xiàn)役軍人是指正在人民解放軍或武裝警察部隊服役，具有軍籍的男女軍官、士兵，不包括退役軍人、復員軍人、轉(zhuǎn)業(yè)軍人和軍事單位中不具有軍籍的職工。

2、適用條件：只能是夫妻的一方是軍人，另一方是非軍人的離婚案件，如果雙方都是軍人或雙方都不是軍人的，不適用此條的規(guī)定。同時，適用這一條只能是非軍人提出離婚，必須征得軍人的同意，如果是軍人提出離婚，沒有必要征得非軍人的同意，也不適用此條的規(guī)定。

3、適用《婚姻法》第三十三條的例外情況，即“軍人一方有重大過錯的除外”，是指軍人一方有重大過錯，且導致夫妻感情確已破裂，對方要求離婚的，不必征得軍人一方的同意。所謂軍人一方有重大過錯，一般是指軍人一方的重大違法行為或其他嚴重破壞夫妻感情的行為，比如，軍人重婚或與他人同居；軍人實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；軍人有賭博、吸毒等惡習屢教不改的；以及軍人有其他重大過錯導致夫妻感情破裂的情形等。

4、執(zhí)行《婚姻法》第三十三條規(guī)定應貫徹實事求是的精神即在離婚問題上既要依法保護現(xiàn)役軍人的婚姻，同時也要根據(jù)具體情況保護軍人配偶的合法權(quán)益。具體說來，現(xiàn)役軍人的配偶提出離婚，軍人不同意離婚時，如果其婚姻基礎和婚后感情都比較好，非軍人一方?jīng)]有什么重要原因提出離婚的，法院應與有關(guān)部門配合，對原告進行說服教育，勸其珍惜與軍人的婚姻關(guān)系，盡量調(diào)解和好或判決不準離婚。如果夫妻關(guān)系惡化，婚姻已經(jīng)破裂，確實不能繼續(xù)維持的；人民法院認為確有離婚之必要的，應通過軍人所在部隊團以上的政治機關(guān)，向軍人做好思想工作，經(jīng)其同意后可準予離婚。

三十四、我與妻子感情不和，準備離婚。兒子現(xiàn)已有六個月，請問像這種情況我向法院起訴離婚，法院會如何處理？

答：《婚姻法》第三十四條規(guī)定：“女方在懷孕期間和分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚，女方提出離婚的，或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。”這是我國婚姻法保護婦女兒童的合法權(quán)益原則的具體體現(xiàn)，也體現(xiàn)了在離婚問題上對婦女的特殊保護。

1、這一特別規(guī)定的性質(zhì)。這一特別規(guī)定僅是一種程序性的規(guī)定，并不涉及準予離婚或不準予離婚的實質(zhì)性問題，可見，實行離婚自由，并不排除法律對某些情況作一些必要的限制。法律之所以限制男方的離婚請求權(quán)，仍然是從保護婦女、胎兒或嬰兒的合法權(quán)益出發(fā)的。因為如果男方在特殊時期內(nèi)提出離婚，無疑對女方是一個打擊或刺激，所以加以限制。

2、這一特別規(guī)定的例外。（1）、女方在此期間內(nèi)提出離婚不受這一規(guī)定的限制。這是因為，本條規(guī)定的目的在于保護婦女、兒童的利益，女方在此期間提出離婚，往往都是出于某種緊迫的原因，而且本人對離婚及其后果已有思想準備，這表明她認為離婚才代表其利益，如不及時受理和不判決離婚，反而會構(gòu)成對其合法權(quán)益的損害，可能更加不利于對孕、產(chǎn)婦、嬰兒的保護。在上述期間內(nèi)，男女雙方自愿離婚也應準許，只有這樣解釋才符合《婚姻法》第三十四條規(guī)定的本意。（2）、人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的，也不受這一規(guī)定的限制，何謂“確有必要”，根據(jù)審判實踐經(jīng)驗，遇有下列情形時應變通處理：第一，雙方確有不能繼續(xù)共同生活的重大急迫的事由，如一方對另一方有危及生命、人身安全的可能等。應視其迫切性及時受理離婚請求；第二，女方婚后與人通奸以致懷孕，男方提出離婚請求的。法院為防止矛盾更加激化，防止意外事故的發(fā)生，可以受理男方的離婚請求。但即使如此也要強調(diào)對婦女和嬰兒的保護。

三十五、我現(xiàn)在和丈夫感情破裂，兩人均想離婚，但財產(chǎn)方面又無法達成協(xié)議。現(xiàn)在卻又都不愿先向法院提出離婚，因為我們都說聽說誰先提出離婚，在財產(chǎn)分割上就會吃虧，請問真是這樣嗎?

答：這種說法是沒有法律依據(jù)的。我國《婚姻法》第三十九條規(guī)定，“離婚時，夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。”

因此，對于夫妻婚前的財產(chǎn)歸個人所有，夫妻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)歸夫妻共有，雙方享有平等的所有權(quán)和處分權(quán)。對離婚當事人的共同財產(chǎn)，按照《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，是以照顧女方和子女的合法權(quán)益，照顧無過錯一方為原則，同時考慮到財產(chǎn)的具體情況、雙方各自的經(jīng)濟收入、離婚后子女的撫養(yǎng)等因素作出公正判決的。

三十六、我的姐姐結(jié)婚后，發(fā)現(xiàn)其患了精神病，之后幾年時間里，其丈夫?qū)ζ洳宦劜粏枺宦男腥魏瘟x務，甚至近二年跑到外面去，根據(jù)不管我姐了。請問在這種情況下面，我姐姐是否可以提出離婚？

答：對于這種情況，法律上沒有明確的規(guī)定。最高人民法院民一庭的同志認為，應當根據(jù)具體事實來作出不同的處理。就你所講的情況而言，第一，如果你姐姐現(xiàn)在是不能完全辯認自己行為的限制民事行為能力人，其離婚與否都由其自行決定，因為其并非完全喪失辨認能力和控制能力；第二，如果你姐姐是完全不能辨別自己行為的無民事行為能力人，應當根據(jù)具體情況來看。如果你姐在結(jié)婚之前，就存在無民事行業(yè)能力的原因，此時，就應當提起婚姻無效之訴，提起人為婚姻當事人及利害關(guān)系人，利害關(guān)系人也就是與你姐共同生活的近親屬。第三，如果你姐的民事行為能力喪失的原因是在婚姻存續(xù)期間發(fā)生的，則先需要解決程序上的問題，也就是，首先變更你姐丈夫的監(jiān)護權(quán)，由變更后的監(jiān)護人代理你姐提起離婚訴訟。