【特別清算】公司清算制度與破產程序的銜接

劉*芳(北京市高級人民法院民二庭庭長)：按照會議的安排，我們今天下午開始討論。由我和付*授主持今天下午的討論，確定的題目是“公司清算制度與破產程序的銜接”。之后由孫*平和程*華主任主持。

付*英(北京航空航天大學法學院副教授)：2006年第一次破產會議的時候，我也提出了問題，因為我們在座很多同仁在做案件破產和公司案件中，很多規定和破產法的規定兩個法的銜接，還是中間缺少一些立法上的協調，以及破產和其他法律的協調中間還有一些問題。現在，我們在實物當中發現這兩個法在銜接和操作上存在一定的問題，還需要討論，一方面不能銜接、統一起來的，沒有找到依據，還有一個問題就是執行程序。到底要一個什么樣的程序進行破產?破產法的最大功能是通過法定程序免除債務。另外在市場競爭的狀態下，也需要對企業做合理的退市。有沒有可能在公司法和破產法之間，通過立法的修訂，完善一下。管理部門的銜接，應該更好地完善破產制度，使市場更加凈化。市場存在的主體是一個正常的企業，基本處在休眠狀態，或者必須要死掉的企業，要免掉他的債務，使之退市。下午大家一塊來討論這個問題，我覺得最受益的就是法官。大家的意見對我們都是一個啟迪和思路上的開拓。下面請大家發言。

律霸網報道：賀-丹：我提交的論文是關于不確定爭議債權的確認，但是這個問題已經在論文集里有了，所以我就不對我的論文做出過多的介紹，我想就今天上午關于公司清算制度和破產程序的銜接的發言做一點自己的論述。之所以要完成這種銜接，主要意義在于要維護一個誠信的交易安全的市場秩序。出現大量沒有經過清算的企業退出市場，有大量的債權債務沒有得到清理，有大量債權人的權利受到了損害，在這樣的無序的市場退出過程中，可能存在著一些犯罪行為。如果沒有良好的銜接過程，使得很多債權人的權益被傷害，很多犯罪行為得不到追究，這是我們得到良好的程序的出發點。現在程序的完善，我想提出我的三個方面的建議，關于從清算程序轉為破產程序的轉換過程里，應該增加它的提出和申請主體，除了現有的清算組，還應該考慮增加法院的職權提出申請。第二個建議，是不是可以建立官方管理人制度，不僅是一個程序的銜接問題，甚至對案件進行專業化的管理。第三個建議，應該加強部門之間的協調和溝通，建立一個暢通的信息共享和披露制度，這些案件分散在法院，工商局、稅務局、海關等其他部門，很有可能一個企業就像剛才提到的，在二審上訴期間這個企業就注銷了，如果我們有一個比較好的信息協調體制，這個企業還有尚未終結的程序，管理人的工作是建立在一個可行的基礎上，否則沒有辦法取得信息。這是我的三個方面的建議。我非常希望得到大家的指導和批評，因為大家都是來自實踐部門的人士，謝謝!

律霸網報道：[現場發言人]現在在實踐當中，相當有必要。實踐中，操作這個清算由普通清算到破產清算過程中出現的問題。前年我們經手了一個儀器儀表公司的清算，從我們接手介入的時候，發現是資不抵債，需要破產清算的。但是那時候，由于它是一個中外合資企業，在外方的股東已經找不到了，債權人申請破產的條件也不具備。后來我們總結，為了使其從普遍清算走向破產清算，我們走了三部曲。第一按照公司法的程序走普遍清算，應該說清算的工作已經做了很大一部分了，職工的安置問題，一些債務問題，也都嚴格按照工作的程序走完了。提到法院以后，法院認為清算組也應該有雙方股東的代表。因為清算組按照相關程序給外方股東發了三次函，沒有回信。我們被告知這種情況先要走外方投資企業的特別清算，結果這個普通清算我們又轉到了特別清算，以特別清算委員會的名義轉到法院的破產清算，走這個過程下來將近兩、三年的時間才把這個案子從一個普通的清算到特別清算，到破產清算。所以這一個銜接的過程時間是很長的，中間環節也經歷非常多，但是這個案子其實本身并沒有那么復雜，債權、債務都很清楚，但是就是程序方面的原因，所以我們說這次討論銜接的問題，是非常有必要的問題。我們還發現一個實際問題，就是在破產清算前期，破產財產按照新的破產法的規定在半年到一年之內，都不可以處置，但是經歷了一個法院強制執行的過程，有一個債權人的訴訟打完了，但是一直沒有執行，但是直到我們申請破產了，他提請了。他突然在半年之年提起了強制執行，在我們的案子實際當中，這個法院就強制執行了，把公司的主要財產給執行走了。因為執行的是設備，這個在帳面占了很大一塊，這塊設備的拍賣值由法院拍到了50萬，那個執行人的債務給清償了，大部分債權人的清償都是零。就是說這個破產財產的執行如果在半年或者一年之內，如果由法院執行，那么他怎么保證大部分債權人共同的清償。所以這個問題，是我們在司法實踐中遇到的一個問題，我們查過條文，沒有相關的條文規定特別清楚普通案件的訴訟執行效率跟破產案件的財產保全哪個占優，現在我們也不太清楚，但是在實際過程中發生了。