律師見證,不同于其他的人員見證,專指律師事務所的執(zhí)業(yè)律師作為見證人,以律師事務所的名義進行的見證,屬于“私證”,但有很強的證明力。律師見證一般可以參照律師協(xié)會編制的操作指引進行,有很強的法律規(guī)范性和原則性。
目的作用
一、見證某一法律行為或法律事實的真實性;
二、見證某一法律行為或法律事實的合法性。
從法律屬性上看,在我國律師見證仍屬于“私證”,依法必須查證屬實,才能作為認定事實的根據(jù),不同于公證的證明力,公證書一般可直接作為證據(jù)使用。
法律原則
第一、律師見證應首先嚴格審查核實當事人的主體資格;
見證律師在對合同各方當事人的主體身份進行調查和認證時,應主動去查明當事人的真實身份,僅以當事人自行提供的材料作為認定主體資格的依據(jù)遠遠不夠,還要查明自然人或法人的真實身份,其權利能力和行為能力;代理人的代理資格、代理權限;當事人的資信狀況、履約能力以及合同履行的可行性。對企業(yè)來說,應當調查企業(yè)的工商登記、稅務登記、外貿(mào)許可、特許經(jīng)營、產(chǎn)品標準、專利商標等等,對相關的證據(jù)和材料,還應當?shù)接嘘P部門進行必要的調查核實。
第二、律師見證還應勤勉盡責、嚴格審查核實見證事項的真實性;
從律師見證的目的看,見證不僅僅是對行為的見證,如,律師只對合同簽字及蓋章行為的真實性做見證,并不對雙方合同的內容做見證,這樣,律師做為法律服務職業(yè)的專有屬性就不能得到體現(xiàn),律師見證也就失去了應有的法律意義!律師見證之所以不同于普通公民的作證,主要體現(xiàn)在見證律師負有對見證事項合法性審查的義務。
第三、律師見證的法律文書既要符合法定的實質要件;也要符合法定的形式要件;
如,進行合同見證要查明當事人提交材料的真實性,確定意思表示要真實、明確,無欺詐、脅迫、乘人之危和重大誤解的情形。
第四、律師見證應堅持回避原則,不宜以律師執(zhí)業(yè)身份為自己的親友作見證;
第五、律師見證應堅持自愿、公平、直接和客觀的原則;
第六、律師對法定的強制公證事項不得見證;
第七、律師見證業(yè)務程序要完備,見證書內容要符合要求。
第八、律師見證必須堅持在法律事實或法律行為發(fā)生時親眼所見的原則。對于已經(jīng)發(fā)生或者將要發(fā)生的事情,律師都不能見證,這是律師見證在時間上和空間上區(qū)別于公證的限制。[1]
組織職責
律師事務所的職責:
6.1律師事務所應就律師從事見證業(yè)務建立必要的審核制度,防范法律服務風險。
注:律師事務所應該制訂律師從事見證業(yè)務的審核機制。
6.2做好律師見證檔案統(tǒng)一管理工作,檔案應按行業(yè)管理規(guī)范的規(guī)定長期保存,不得涂改、變更、銷毀。
注:本條是關于律師見證檔案的規(guī)定。
6.3對重大見證和疑難見證應當經(jīng)過集體討論研究決定。
注:本條是關于重大疑難見證討論制度的規(guī)定。
相關事項
與律師見證關聯(lián)的其他委托事項:
7.1委托雙方應在《委托見證合同》中以特別條款的方式或者另行簽署委托合同對與律師見證關聯(lián)的其他委托事項作出專門約定:專項委托內容(委托提供咨詢意見、委托盡職調查等)、專項律師費、專項賠償責任等。
注:本條是完善見證合同內容、避免律師風險和過錯承擔的規(guī)定。
7.2若委托人要求律師對具體法律行為或者相關法律文件等事項的合法性出具意見的,律師可以根據(jù)相關法律法規(guī)的規(guī)定,以《法律意見書》的形式對合法性提供意見。
若律師經(jīng)過審查和調查,認為出具相關法律意見的依據(jù)不足或者欠缺法律依據(jù)的,應拒絕出具《法律意見書》或者在《法律意見書》中就有關事項作出特別說明和聲明。
注:本條是律師見證和律師法律意見關系的條款,本操作指引將法律意見業(yè)務作為律師見證關聯(lián)業(yè)務處理。
附則
本指引由上海市律師協(xié)會起草,其目的系僅為上海律師提供辦理見證業(yè)務的參考,并非強制性或規(guī)范性規(guī)定,僅供律師參考。
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