房屋和土地一并抵押的規定,只是為了解決土地使用權和房屋所有權分屬于不同的權利人時的利益沖突,不是要強行擴張抵押權的效力。在因實現抵押權而拍賣抵押的土地使用權和房屋所有權時,房屋所有權和土地使用權可以一起拍賣,但是,抵押權的效力不能及于未約定的部分,抵押權人對未約定的部分不能優先受償。
根據我國《城市房地產管理法》第47、48、50條的規定,房地產抵押的標的有以下兩種類型:
(一)依法取得的房屋所有權
所謂依法取得的房屋所有權又包括兩個方面:
1、原始取得的房屋所有權。它有這樣幾種情況:一是依法建筑的房屋;二是依法沒收的房屋;三是收為國有的無主房屋;四是合法添附的房屋。
2、繼受取得的房屋所有權。在這里,所謂繼受是指通過買賣、贈與、互換和繼承等法律行為而取得的房屋所有權。需要注意的是,對通過繼受取得所有權的房屋,應當按照法律規定在房屋所有權轉移或房屋現狀變更時,到房屋所在地的房屋管理機關辦理所有權轉移或房屋現狀變更登記手續。就是說,未進行所有權轉移登記手續的,將被視為未發生房屋所有權的轉移。
(二)依法取得的土地使用權。所謂依法取得的土地使用權包括這樣三個方面:
1、在擁有所有權的房屋所占用范圍內的土地使用權。由于房屋與土地的不可分割性,在以房屋所有權作抵押時,該房屋所占用范圍內的土地使用權也就一并作為抵押,并且只能一并抵押。因為離開土地的房屋是不存在的,因而如果在以房屋所有權抵押時,不適當地將相應的土地使用權加以分離,那就必然會由于后者沒有抵押而使房屋所有權的行使成為烏有。
2、以出讓方式取得的土地使用權。根據我國《城市房地產管理法》第47條的規定,以出讓方式取得土地使用權的,即以拍賣、招標或者雙方協議的方式取得國有土地使用權的,可以設定抵押權。
3、以劃撥方式取得的土地使用權。根據我國《城市房地產管理法》第50條的規定,以劃撥方式取得的土地使用權也可以設定抵押權。但應注意的是,在依法拍賣該房地產后,則應當從所拍賣所得的價款中交納相當于應交納的土地使用權出讓金的款額后,抵押權人方可優先受償。
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簡介:
王波律師,1993年取得律師資格,法制日報個案采訪律師,黑龍江省律師協會未成年人保護專業委員會委員,牡丹江新聞傳媒集團法制進行時“名嘴說案”欄目特約嘉賓,牡丹江市東安區第九屆政協常委,民盟牡丹江市委法律顧問團副團長,被牡丹江市人社局聘為牡丹江市創業導師團成員,國家二級心理咨詢師,工作經驗豐富,曾在牡丹江市晨報做法律答疑工作,并在黑龍江博大律師學院任教,連續兩年榮獲牡丹江市婦聯“巾幗維權志愿者”稱號。尤其在刑事辯護、婚姻家庭、交通事故、勞動工傷、合同糾紛、公司法務、房產糾紛、債權債務、等民事、經濟、刑事及行政等領域都有突出的應變能力表現,工作態度嚴謹,得到公檢法司及當事人的普遍好評。
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