一、不批捕意見書聚眾斗毆的應(yīng)該怎么書寫

XX法律援助中心指派，并指派我擔(dān)任******涉嫌聚眾斗毆罪一案審查起訴階段的辯護(hù)人，通過閱卷、會(huì)見被告人，對(duì)本案有進(jìn)一步的了解.辯護(hù)人發(fā)表以下律師意見，誠(chéng)望貴院采信*****屬于一般尾隨者，不屬于積極參與者。

1、積極參加者為該罪主體，一般參加者不是該罪主體。所謂積極參加者，一般是指在主動(dòng)參加聚眾斗毆并在其中起主要作用的人。積極參加者在聚眾斗毆中，其行為方式可能有不同的表現(xiàn)，但只要在聚眾斗毆中起主要作用，就應(yīng)認(rèn)定為積極參加者，這也是積極參加者與一般參加者相區(qū)別的關(guān)鍵。

2、聚眾斗毆的積極參加者的客觀表現(xiàn)：A、如在糾集后出謀劃策、制訂斗毆或毆打方案;B、主動(dòng)為聚眾斗毆提供斗毆器械或主動(dòng)為聚眾斗毆?jiǎng)?chuàng)造條件提供幫助C、積極幫助首要分子聯(lián)系糾集斗毆人員，或同對(duì)方約定斗毆時(shí)間和地點(diǎn)。D、在“斗毆”階段積極作為或積極唆使他人作為;E、在毆斗中手段兇狠，直接致害對(duì)方，配合、協(xié)助斗毆中的主犯制造斗毆后果等;F、在具體司法實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意結(jié)合行為人客觀上的參與程度及其主觀惡性及行為后果來(lái)綜合衡量是否屬于聚眾斗毆罪中“積極參加者”;具體到本案中，被告人犯意的形成是其他被告人;未提供斗毆使用的車輛及兇器;也未聯(lián)系對(duì)方斗毆;在斗毆過程中開始未參與，后在他人要求下參與，僅打了一拳，還沒有打到對(duì)方，后被擠出來(lái)在一邊觀望;斗毆手段不兇狠，也未與他人協(xié)作配合，未直接造成他人損害后果;結(jié)合本案的具體情況，我們認(rèn)為對(duì)***不宜認(rèn)定為積極參加者。

3、認(rèn)定“一般參加者”應(yīng)當(dāng)從行為人在聚眾斗毆中的主觀惡性、參與程度、以及行為后果三個(gè)方面來(lái)綜合考慮。與“積極參加者”相比，“一般參加者”的參與程度比較低，主觀方面也沒有前者“主動(dòng)”和“熱心”，客觀上也未造成嚴(yán)重的后果。具體而言一般參加者在主觀方面有如下表現(xiàn)：A、對(duì)聚眾斗毆不明知(如被欺騙、引誘到現(xiàn)場(chǎng));B、出于哥們義氣礙于情面到達(dá)現(xiàn)場(chǎng);在客觀方面的表現(xiàn)有以下幾點(diǎn)：A是指明知是聚眾斗毆活動(dòng)而消極被動(dòng)參與斗毆;B、沒有造成他人傷害的或者礙于哥們義氣到現(xiàn)場(chǎng)助威但沒有實(shí)施斗毆行為的C、參與斗毆態(tài)度一般或尾隨參與，且在斗毆中作用不大的。具體到本案中，****在他人取摩托車時(shí)才感覺可能是去斗毆;完全是基于和****的關(guān)系才礙于哥們義氣而屬隨參與，未造成他人直接損傷，其完全符合上述的情況，應(yīng)該認(rèn)定為一般參加者或者尾隨者。

4、綜上所述，*****屬于一般參加者，且在聚眾斗毆過程中作用不大，情節(jié)顯著輕微的，不構(gòu)成本罪。

這類意見書，應(yīng)根據(jù)案件的實(shí)際情況和案件的發(fā)生過程，說明這類人員沒有參與案件的違法行為。可以向辦案機(jī)關(guān)對(duì)這類人員進(jìn)行釋放，保護(hù)公民的合法權(quán)益。我國(guó)的辦案機(jī)關(guān)對(duì)這類意見輸?shù)膬?nèi)容進(jìn)行審核，符合法律規(guī)定的應(yīng)積極地釋放。

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