建筑工程承包法并不是一項單行法律，而是涉及建筑工程承包相關(guān)法律的總稱。作為發(fā)包人在對工程進(jìn)行分包的同時，必須了解法律的詳細(xì)規(guī)定，因為工程給別人做了，風(fēng)險性是很高的，難保不出意外。若出了問題我國法律對于發(fā)包方的權(quán)利如何保護(hù)，律霸小編帶著大家學(xué)習(xí)一下吧。

一、合法分包人是否享有該優(yōu)先受償權(quán)

按照《合同法》規(guī)定，“總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人成。”可見，合同法對合法分包人采用的是“第三人”之表述，非屬“承包人”范疇，由此可見，原則上，合法分包人不享有該優(yōu)先受償權(quán)。合法分包合同理論上應(yīng)由承包人與分包人簽訂，則依據(jù)合同相對性原理，分包人無權(quán)向發(fā)包人請求支付工程價款，當(dāng)然也不能享有建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)。

分包人在總承包人不行使優(yōu)先權(quán)時，是否可代位行使呢?依據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》(一)，代位權(quán)僅適用于“以金錢給付為內(nèi)容的到期債權(quán)”。承包人優(yōu)先權(quán)系以工程價值為擔(dān)保，就工程折價、拍賣款優(yōu)先受償，本質(zhì)上屬于擔(dān)保物權(quán)而不是債權(quán)，故不屬于適用代位權(quán)的范疇。

但實務(wù)中往往存在發(fā)包人指定分包的情形，2004年最高人民法院頒布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定：“因發(fā)包人直接指定分包人分包作業(yè)工程，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任。承包人有過錯的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。”此處最高人民法院的司法解釋回避了指定分包的合法性問題，而是直接規(guī)定出現(xiàn)質(zhì)量問題的責(zé)任承擔(dān)，這可以理解為是對指定分包這一工程實踐慣例所采取的默許態(tài)度。假如承包人、分包人就分包工程共同與發(fā)包人簽訂施工合同的，則承包人、分包人雙方共同享有該項優(yōu)先受償權(quán)。

二、無效合同的承包人是否享有該優(yōu)先受償權(quán)

按照《合同法》規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合同無效。

涉及建設(shè)施工合同實踐，因工程未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證而合同無效。另外，按照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，無效合同還存在以下4種情形：1.承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;2.沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;3.建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的;4.承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程的。

《合同法》第286條所規(guī)定的優(yōu)先受償權(quán)，應(yīng)是基于有效合同而發(fā)生的合同價款，對于無效合同中的合同相對人不能享有優(yōu)先受償權(quán)。因為，根據(jù)《物權(quán)法》及《擔(dān)保法》規(guī)則，擔(dān)保物權(quán)具有從屬性，主債權(quán)無效，擔(dān)保物權(quán)亦無效。

以實際施工人為例，雖然實際施工人與發(fā)包人之間存在事實上的施工關(guān)系，但該種事實關(guān)系并不具備合法屬性，只是出于保護(hù)實際施工人生存權(quán)益的目的，司法上才允許其向發(fā)包人直接主張債權(quán)，即根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，實際施工人可以在發(fā)包人欠付工程價款的范圍內(nèi)直接向發(fā)包人主張權(quán)利，但倘若允許其適用優(yōu)先權(quán)增加其受償效力，一方面來說是變相鼓勵了非法分包、轉(zhuǎn)包的行為，另一方面也對發(fā)包人的其他合法債權(quán)人頗有不公。而且，前述合法分包人尚且不能享有優(yōu)先權(quán)，舉輕以明重，非法分包人、轉(zhuǎn)包人及其他實際施工人，不應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)。

而且，《合同法》第286條所規(guī)定的享有優(yōu)先受償權(quán)的建設(shè)工程價款，應(yīng)當(dāng)是基于合法的建設(shè)工程施工合同而產(chǎn)生的工程款。由于實際施工人簽訂的建設(shè)工程施工合同因違反法律的禁止性規(guī)定而無效，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》賦予無效合同當(dāng)事人主張請求權(quán)的性質(zhì)并非工程價款支付請求權(quán)，而是基于無效合同而產(chǎn)生的物化勞動返還請求權(quán)。由于該物化勞動無法返還，則根據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定予以折價補償，具體補償金額參照無效的建設(shè)工程施工合同約定的工程價款支付標(biāo)準(zhǔn)加以計算。因此，該款項在性質(zhì)上不屬于工程價款，從這個角度來說，無效合同的當(dāng)事人對建設(shè)工程也不享有優(yōu)先受償權(quán)。

有了上面的介紹，小編在這里還要再次提醒有做發(fā)包方意向的朋友，一定要仔細(xì)研讀建筑工程承包法，并在簽訂承包合同時候謹(jǐn)慎小心，保護(hù)好自身的優(yōu)先受償權(quán)，以防承包方的錯誤導(dǎo)致自身的合法權(quán)益受到損害。更多相關(guān)知識您可以咨詢律霸河南律師！

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