一、垃圾短信侵權(quán)客體

關(guān)于垃圾選短信侵權(quán)，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾種客體考慮：

1、涉嫌侵犯他人安寧權(quán)。垃圾短信的特點(diǎn)就是騷擾他人，影響他人生活的安寧。盡管這種行為并沒有造成財(cái)產(chǎn)上的、或者人身上的損害，但是它造成了受害人的精神損害，也就是人格利益的損害或者人格權(quán)的損害，因此，符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。

2、涉嫌侵犯他人通信自由權(quán)。對(duì)于垃圾短信及其發(fā)送者來(lái)說(shuō)，終端用戶往往是不希望接收和不希望與之進(jìn)行通信的，因此，發(fā)送垃圾短信的行為應(yīng)該屬于侵犯他人通信自由的行為。

3、涉嫌侵犯他人隱私權(quán)。個(gè)人信息作為隱私權(quán)的一部分，是公民人格權(quán)的一個(gè)方面，出賣他人資料和電話都是侵犯他人隱私權(quán)的違法行為。

4、涉嫌侵犯?jìng)€(gè)人信息保護(hù)權(quán)。《個(gè)人信息保護(hù)法》專家建議稿中，個(gè)人的手機(jī)號(hào)碼、家庭住址、醫(yī)藥檔案、職業(yè)情況等等，都在保護(hù)范圍之內(nèi)。不論是名片店私自將客戶的名片留底、單位亂扔應(yīng)聘者的簡(jiǎn)歷，還是醫(yī)院管理不善導(dǎo)致病人病歷泄露等，都屬違法，將被追究行政責(zé)任、民事責(zé)任或是刑事責(zé)任。

5、涉嫌侵犯他人消費(fèi)自由權(quán)。未經(jīng)同意擅自向他人發(fā)送垃圾短信的行為屬于消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法上的強(qiáng)迫接受服務(wù)行為。

二、垃圾短信侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)方式

由于垃圾短信發(fā)送主體的多樣化，其侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式也多樣化，其承擔(dān)責(zé)任的方式也主要有三種情況：

一是運(yùn)營(yíng)商向用戶發(fā)送垃圾短信造成的侵權(quán)，屬于運(yùn)營(yíng)商直接侵權(quán)，并構(gòu)成違約行為與侵權(quán)行為之間的競(jìng)合。因?yàn)橛脩粢ㄙM(fèi)大量的時(shí)間閱讀并刪除這些短信，同時(shí)也會(huì)造成用戶手機(jī)的有形磨損和可能不該支付的費(fèi)用支出。運(yùn)營(yíng)商依據(jù)自己的便利而濫發(fā)短信的行為，損害了用戶利益，侵犯了用戶的生活安寧權(quán)。而且，手機(jī)用戶與運(yùn)營(yíng)商達(dá)成入網(wǎng)協(xié)議時(shí)，二者之間就形成了合同關(guān)系，運(yùn)營(yíng)商向用戶發(fā)送的各種垃圾短信，違背了與手機(jī)用戶約定提供良好服務(wù)的義務(wù)，構(gòu)成違約。

二是網(wǎng)絡(luò)公司向用戶發(fā)送垃圾短信造成的侵權(quán)。由于用戶事先未訂制，事后未要求繼續(xù)發(fā)送,而網(wǎng)絡(luò)公司向用戶連續(xù)或間斷地發(fā)送了垃圾短信，并通過(guò)運(yùn)營(yíng)商收取數(shù)額不等的費(fèi)用。如果運(yùn)營(yíng)商有故意或過(guò)失，構(gòu)成與網(wǎng)絡(luò)公司共同侵權(quán)，運(yùn)營(yíng)商應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。在沒有故意或過(guò)失的情況下，由網(wǎng)絡(luò)公司單獨(dú)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

三是普通用戶發(fā)送垃圾短信造成的侵權(quán)。普通用戶的垃圾短信一般利用網(wǎng)站和計(jì)算機(jī)軟件發(fā)送。這類短信構(gòu)成侵權(quán)，由侵權(quán)用戶承擔(dān)責(zé)任，但運(yùn)營(yíng)商應(yīng)承擔(dān)對(duì)短信的監(jiān)控義務(wù)。如果運(yùn)營(yíng)商明知某條短信為侵權(quán)短信，在技術(shù)可能、經(jīng)濟(jì)許可的范圍內(nèi)不采取必要措施阻止，則客觀上實(shí)施了不作為的侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)在其責(zé)任承擔(dān)范圍內(nèi)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

垃圾短信的發(fā)送者在侵犯了接受者的財(cái)產(chǎn)權(quán)并造成損失時(shí)，可適用一般侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)的方式，即損害賠償;造成精神上的損害時(shí)，受害人還可以要求賠償精神損失。而在侵害了短信接受者的健康權(quán)和隱私權(quán)時(shí)，責(zé)任承擔(dān)方式為賠償損失、消除影響、賠禮道歉,并可要求精神損害賠償。但是由于短信的交流媒介的性質(zhì)，利用短信所為的不法行為應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任并不局限于民事責(zé)任，還包括行政責(zé)任和刑事責(zé)任。例如，短信服務(wù)商是短信服務(wù)的提供者，也從中獲利，所以其負(fù)有善意監(jiān)管的義務(wù)，若其違背此義務(wù)，泄漏手機(jī)用戶的個(gè)人資料或是發(fā)送垃圾短信，除了要承擔(dān)民事賠償責(zé)任外，有關(guān)部門還可以對(duì)其采取行政處罰(如撤銷其經(jīng)營(yíng)許可證、罰款等)，情節(jié)嚴(yán)重時(shí)，還可能涉及刑事責(zé)任的承擔(dān)。再如，對(duì)于利用手機(jī)短信進(jìn)行詐騙的不法行為，達(dá)到刑法上規(guī)定的數(shù)額要求時(shí)，行為人可能會(huì)判定為詐騙罪而因此承擔(dān)刑事責(zé)任。

三、及時(shí)立法，規(guī)范手機(jī)通迅行為

短信電話垃圾侵犯了用戶的安寧權(quán)、隱私權(quán)、通信自由權(quán)等多項(xiàng)權(quán)利。根據(jù)《民法通則》第106條的規(guī)定，只要行為人的行為違法，有損害事實(shí)，違法行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系，行為人主觀上有過(guò)錯(cuò)，就可以判定一種行為構(gòu)成侵權(quán)。將制造垃圾短信的行為與法律規(guī)定相比較，可以確認(rèn)，這種行為構(gòu)成一般的民事侵權(quán)，手機(jī)用戶作為受害人，對(duì)垃圾短信發(fā)送者和提供技術(shù)支持的運(yùn)營(yíng)商提起民事訴訟，是有充分法律依據(jù)的。

在美國(guó)，聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)提倡到“拒聽推銷電話登記處”為手機(jī)注冊(cè)，注冊(cè)后如果還有人打你的手機(jī)搞推銷或是發(fā)垃圾信息，聯(lián)貿(mào)會(huì)將對(duì)之處以幾百甚至1萬(wàn)美元的罰款，這一招非常管用，一方面有效，另一方面在于它起到了威懾作用。德國(guó)和韓國(guó)分別于2003年和2004年底規(guī)定，向用戶推銷服務(wù)的短信、電話或郵件等需征得用戶同意，21時(shí)至次日8時(shí)發(fā)送的廣告需再次征得用戶同意，發(fā)送色情等垃圾信息，將追究刑事責(zé)任并分別處以最高5萬(wàn)歐元、最高3000萬(wàn)韓元的罰款。可以看出，歐美和韓國(guó)等國(guó)家是從細(xì)節(jié)對(duì)垃圾信息進(jìn)行嚴(yán)厲打擊，而且發(fā)現(xiàn)一起發(fā)布一起、打擊一起。

我們應(yīng)借鑒國(guó)外的一些做法，及時(shí)出臺(tái)相關(guān)法規(guī)，可采取手機(jī)實(shí)名制和限制廣告的發(fā)送時(shí)段，并對(duì)濫發(fā)垃圾短信予以處罰等措施。手機(jī)實(shí)名制后對(duì)利用手機(jī)違法犯罪者公安機(jī)關(guān)可迅速偵破，從根本上遏制犯罪源頭。對(duì)運(yùn)營(yíng)商和個(gè)體用戶違反規(guī)定、濫發(fā)短信的可給予相應(yīng)經(jīng)濟(jì)處罰，直到追究法律責(zé)任。無(wú)規(guī)矩不成方圓，短信市場(chǎng)也急需法律規(guī)范，通過(guò)法律規(guī)范還公民一個(gè)安全、文明的通迅空間。