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寧波
簡析我國《物權法》上的浮動抵押
一、什么是浮動抵押
浮動抵押，也有學者稱之為浮動擔保，是源自于英國衡平法上的一種物的擔保類型，日本法上稱其為企業(yè)擔保。從我國《物權法》將其規(guī)定于第十六章第一節(jié)一般抵押權之中足見將其稱為浮動抵押更符合立法本意。一般而言，浮動抵押是指抵押人以現(xiàn)有的和將有的全部財產(chǎn)或者部分財產(chǎn)為其債務提供擔保，抵押人仍然占有、經(jīng)營管理已設定浮動抵押的財產(chǎn)，當發(fā)生債務人不履行債務或者當事人約定的實現(xiàn)抵押權情形，抵押財產(chǎn)確定且債權人有權已該財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)囊环N擔保方式[1]。浮動抵押具備以下一些法律屬性和特征：
其一，擔保物權屬性。盡管浮動抵押中債務人或者第三人的責任財產(chǎn)特定化時間不同于普通抵押，其顯然仍屬于一種物的擔保。并且，債權人雖然不直接支配擔保物實體，但可以基于浮動抵押權而支配擔保物的價值，這仍然體現(xiàn)為物權的支配性本質(zhì)。
其二，擔保物的浮動性。抵押人用作浮動抵押的擔保物可以是現(xiàn)存的財產(chǎn)或者將來的財產(chǎn)，可以是生產(chǎn)設備、原材料，也可以是成品、半成品，并不固定于特定的財產(chǎn)，浮動抵押人在正常經(jīng)營過程中仍然可以對其自由處分。這種浮動狀態(tài)，只有當《物權法》第196條規(guī)定的情形出現(xiàn)時，抵押財產(chǎn)方為特定。
其三，擔保物的管理權不發(fā)生轉移。擔保物上設定浮動抵押后，浮動抵押人在抵押財產(chǎn)特定前仍然享有對擔保物的自由處置權，這是浮動抵押區(qū)別于傳統(tǒng)物的擔保如抵押質(zhì)押和留置的最重要法律特征。在浮動抵押中，抵押人以其全體或部分財產(chǎn)設定浮動抵押，對其正常經(jīng)營活動并無實質(zhì)影響，抵押人在正常經(jīng)營范圍內(nèi)仍就擔保屋享有自由處分權，繼續(xù)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，并可以買賣、轉讓、清償?shù)确绞教幹闷湄敭a(chǎn)而不論其是否在抵押物范圍之內(nèi)。
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