一、挪用資金辯護(hù)詞無罪辯護(hù)怎么寫?
審判長、審判員:
山西XX律師事務(wù)所接受本案上訴人張XX親屬的委托,指派我擔(dān)任其二審辯護(hù)人。在查閱了相關(guān)案卷材料,會見了被告人之后,認(rèn)為一審判決事實(shí)不清,定性錯(cuò)誤,上訴人張XX的行為不能構(gòu)成挪用資金罪,理由如下:
(一)、上訴人不屬于挪用資金罪所規(guī)定的主體,依法不構(gòu)成該罪。
挪用資金罪要求犯罪主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,而上訴人張XX不是山西XX有限公司的工作人員,不屬于挪用資金罪所規(guī)定的主體,依法不能構(gòu)成本罪。一審判決在認(rèn)定張XX不是公司、企業(yè)的工作人員的前提下,認(rèn)定其夠罪,顯屬錯(cuò)誤。
(二)、一審判決以“被告人張XX明知是單位資金而予以使用”為理由,認(rèn)定其行為構(gòu)成挪用資金罪的共犯,適用法律錯(cuò)誤。
一審法院在判決書第2頁審理查明中已明確寫到“……經(jīng)王XX介紹認(rèn)識,被告人王X與被告人張XX相識,被告人張XX在其資金緊張的情況下,遂提出向被告人王X借款,被告人王XX利用其擔(dān)任山西XX有限公司出納,經(jīng)手、管理本單位資金的職務(wù)之便,在二OO一年四月至二OO六年三月期間通過匯票背書轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)帳支票支出的手段多次挪用本單位13664427.9元,供被告人張XX進(jìn)行營利活動……”,同時(shí)寫到“本院認(rèn)為…被告人張XX明知是單位資金而予以使用,其行為構(gòu)成挪用資金罪的共犯”,即一審法院已認(rèn)定上訴人張XX是使用人而定其罪,而刑法明確規(guī)定挪用資金罪的主體是挪用人,使用人是不能構(gòu)成挪用資金罪的主體的。因此一審法院以“被告人張XX明知是單位資金而予以使用”為理由,認(rèn)定使用人張XX構(gòu)成挪用資金罪的共犯是錯(cuò)誤的。
(三)、一審判決認(rèn)定張XX是挪用資金罪的共犯是錯(cuò)誤的。
1、《刑法》第272條僅是規(guī)定了挪用人挪用本單位資金構(gòu)成犯罪,但并未規(guī)定資金使用人構(gòu)成犯罪。
2、依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第8條“挪用公款給他人使用,使用人與挪用人共謀,指使或參與策劃取得挪用款的,以挪用公款罪共犯定罪處罰”的規(guī)定,法律也僅是規(guī)定了公款使用人共謀、指使、參與、策劃的四種行為模式,并未規(guī)定使用人明知是單位公款而使用就構(gòu)成挪用公款罪這一行為模式;即使用人明知該公款來源,但沒有共謀、指使、參與、策劃挪用的行為,就不能僅僅因?yàn)槭褂霉罹驼J(rèn)定為共犯;更何況法律僅就挪用公款罪專門作了“共犯”的規(guī)定,而沒有對挪用資金罪有任何“共犯”的相關(guān)規(guī)定、解釋。退一步講,即使上訴人張XX與原審被告人王X有共謀、指使、參與、策劃的行為,張XX也不能構(gòu)成挪用資金罪。因?yàn)椴荒軐⑴灿霉钭锏囊?guī)定類推適用于挪用資金罪。因此,一審法院適用法律錯(cuò)誤,
(四)、上訴人張XX不是本案使用人,本案實(shí)際使用人是張XX所在的公司,依據(jù)《刑法》有關(guān)規(guī)定,單位對挪用資金罪并不負(fù)刑事責(zé)任,一審認(rèn)定張XX是使用人,其認(rèn)定的事實(shí)是錯(cuò)誤的。
1、從資金流向上可以看出,XX藥業(yè)的資金均通過銀行打入閆衛(wèi)東所在的公司,而不是張XX個(gè)人。利息也是張XX所在的公司支付,不是其個(gè)人支付。
2、上訴人張XX系太原市w藥材店、太原市u食品有限公司、太原市k食品有限公司、太原市p保健品有限公司的法定代表人或負(fù)責(zé)人,因公司資金緊張,銀行批貸時(shí)間長、程序繁瑣,而向原審被告人王X借款,所借款項(xiàng)13664427.9元均用于公司的經(jīng)營運(yùn)作中(太原市晉源區(qū)檢察院訊問上訴人張XX筆錄及u公司p公司的股東證明可予以佐證)。
3、《刑法》第272條規(guī)定:公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務(wù)上的便利,挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人,……構(gòu)成挪用資金罪。從該法條的規(guī)定中可以看到使用人必須是個(gè)人方可構(gòu)成本罪,單位使用則不構(gòu)成本罪。
因此,上訴人張XX借款系職務(wù)行為,其行為理應(yīng)由公司來承擔(dān)責(zé)任;即:上訴人張XX不是本案使用人,本案實(shí)際使用人是張XX所在的公司,依據(jù)《刑法》有關(guān)規(guī)定,單位對挪用資金罪并不負(fù)刑事責(zé)任,一審認(rèn)定張XX是使用人是錯(cuò)誤的,認(rèn)定張XX構(gòu)成犯罪更是錯(cuò)誤的。
(五)、公訴機(jī)關(guān)所舉證據(jù)不能充分有效證明是上訴人張XX重新打印虛假銀行對帳單,其指控依法不能成立。
據(jù)原審被告人王X供述,虛假的銀行對帳單均是由其提供改的對帳單,再交由上訴人張XX拿回去重新打印一份對帳單(太原市XX區(qū)檢察院第一次訊問筆錄第3頁第8行);并供述他因不會電腦打字及制表所以由張XX更改,張XX為此購買了打印機(jī)(第一次訊問筆錄第4頁第9行);而上訴人張XX供述,其對原審被告人王X持有的虛假銀行對帳單并不知情,也未參與修改;二人供詞明顯不一致,但經(jīng)仔細(xì)推敲分析,原審被告人王X的供述明顯不能成立,法院理應(yīng)不予采信。
1、原審被告人王X作為多年從事財(cái)會工作的人,電腦制表、打字是其基本功,而其卻稱不會,試問這幾年該單位每月的財(cái)務(wù)報(bào)表由誰制作?很顯然其辯解有悖日常經(jīng)驗(yàn)法則。
2、原審被告人王X供述上訴人張XX為此購買了打印機(jī),那打印機(jī)現(xiàn)在在哪兒?偵查機(jī)關(guān)已搜查了上訴人張XX的家里及公司,卻沒有發(fā)現(xiàn)打印機(jī)(公訴機(jī)關(guān)一審提交扣押清單予以佐證),打印機(jī)去哪兒了?至今也無相關(guān)證據(jù)佐證上訴人張XX重新打印虛假銀行對帳單。
3、原審被告人王X具有管理、經(jīng)手本單位資金的便利條件,并且第一手獲取銀行對帳單,對其單位帳面金額也最清楚,而上訴人張XX卻非財(cái)會專業(yè)人員,對山西XX藥業(yè)有限公司的帳目也不清楚,只有原審被告人王X才最有可能利用職務(wù)之便采取重新打印虛假銀行對帳單這一隱蔽手段挪用單位資金。
4、也是本案最關(guān)鍵一點(diǎn),公訴機(jī)關(guān)僅憑從上訴人張XX主動交給辦案人員的帳本上批注有“打入對帳單”、“未打入對帳單”就認(rèn)定上訴人張XX重新打印銀行對帳單太武斷。上訴人張XX供述,該批注是王X拿自己本人記事本讓與自己核對借款付息數(shù)額時(shí),王X讓其批注的。雖然莊國瑾供述從未見過此帳本,但其在第一次訊問筆錄中第5頁第6行卻又供述“問:940萬元是如何得出?答:我以前保存的資料和張XX保存的資料得出的940萬元”,而上訴人張XX與原審被告人王X之間的借款時(shí)間長、頻率高、數(shù)額大,王X自己不可能沒有任何文字記錄;且王X記載的借款數(shù)額及利息、王X持有的虛假銀行對帳單篡改的數(shù)額及上訴人張XX記錄的借款及利息應(yīng)該相同,那么批注的“打入對帳單”、“未打入對帳單”到底是指哪一個(gè)對帳呢?該批注又怎能證明虛假銀行對帳單是上訴人張XX重新打印的?對此,公訴機(jī)關(guān)并沒有其他證據(jù)予以佐證。因此,該證據(jù)不能充分有效證明是上訴人張XX有制作虛假銀行對帳單的行為。而僅依據(jù)原審被告人王X供述就認(rèn)定是上訴人張XX有制作虛假銀行對帳單的行為,顯然違反了《刑事訴訟法》第46條只有被告人供述無其他證據(jù)不能定罪處罰的規(guī)定,因此上訴人張XX客觀上沒有共同挪用的行為,公訴機(jī)關(guān)指控罪名不能成立。
(六)、上訴人張XX與原審被告人王X僅是民事上的借貸關(guān)系,經(jīng)公司全體股東討論決定,已依約向山西XX藥業(yè)有限公司支付了173萬元利息。
上訴人張XX因公司資金緊張,影響經(jīng)營運(yùn)作,且銀行審貸程序繁瑣,時(shí)間較長,遂經(jīng)交通銀行某某介紹向原審被告人王X借款。正是因?yàn)樵摽罱鉀Q了上訴人公司的燃眉之急,所以經(jīng)全體股東同意,使用了山西XX藥業(yè)有限公司的資金并支付了173萬元利息,由上訴人張XX交付給原審被告人王X(上訴人提交的證人證言予以佐證)。雖然王X并未承認(rèn)收取173萬元利息,僅承認(rèn)收取45000元感謝費(fèi),但上千萬借款僅收取45000元蠅頭小利顯然不符合常理,法院理應(yīng)不予采信。
綜上所述,法律并未規(guī)定挪用資金罪有共犯,公訴機(jī)關(guān)指控上訴人張XX共謀挪用資金明顯證據(jù)不足,缺乏充分有效的證據(jù)鏈;而上訴人張XX的公司實(shí)際使用了原審被告人王X挪用的資金,依據(jù)罪刑法定原則及禁止不利于被告人類推的解釋,上訴人及公司并不構(gòu)成挪用資金罪的共犯,一審判決事實(shí)不清,適用法律錯(cuò)誤,請二審法院在查清事實(shí)的基礎(chǔ)上撤銷原判,依法宣告上訴人張XX無罪。
由于我國司法程序的嚴(yán)謹(jǐn),一般公安機(jī)關(guān)找到了確鑿的證據(jù)之后,再想做無罪辯護(hù)幾乎是非常困難的事情。如果公安機(jī)關(guān)或者檢察院已經(jīng)有明確犯罪嫌疑人挪用資金的證據(jù)證明,以及相關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)表那么犯罪嫌疑人只有盡快認(rèn)罪,才可能獲得量刑的減少。
挪用資金罪數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)
挪用資金罪的最高刑是什么
挪用資金罪最新司法解釋
該內(nèi)容對我有幫助 贊一個(gè)
驗(yàn)證手機(jī)號
我已閱讀并同意《用戶服務(wù)協(xié)議》和《律霸隱私政策》
我們會嚴(yán)格保護(hù)您的隱私,請放心輸入
為保證隱私安全,請輸入手機(jī)號碼驗(yàn)證身份。驗(yàn)證后咨詢會派發(fā)給律師。
簡介:
李江鋒律師,大學(xué)本科學(xué)歷,法學(xué)學(xué)士學(xué)位,現(xiàn)為石家莊市律師協(xié)會公司專業(yè)委員會委員、河北錦澤律師事務(wù)所高級合伙人、副主任律師。 李江鋒律師2008年在校期間通過國家司法考試,2009年大學(xué)畢業(yè)以后到河北省石家莊市中級人民法院實(shí)習(xí),同年到河北錦澤律師事務(wù)所工作至今。李律師自執(zhí)業(yè)以來,辦理了大量的民事及刑事案件以及一些有社會影響的案件,如無極6.16環(huán)境污染案等。同時(shí),李律師還擔(dān)任了河北**房地產(chǎn)開發(fā)有限公司等多家單位法律顧問。李江鋒律師愿以嚴(yán)謹(jǐn)?shù)墓ぷ鲬B(tài)度,專業(yè)的法律知識,為您提供優(yōu)質(zhì)高效的法律服務(wù)。
掃碼APP下載
掃碼關(guān)注微信公眾號
勞動監(jiān)察和勞動仲裁哪個(gè)快
2021-02-11房屋被別人做了擔(dān)保怎么辦
2020-11-29借款協(xié)議自己寫有法律保障嗎
2020-12-14訂婚了對方想退婚怎么辦
2021-02-22協(xié)議離婚需要什么手續(xù)
2021-02-17車禍死亡26歲該賠多少錢
2021-02-11放棄繼承權(quán)允許撤回嗎
2021-02-01北京市二套房的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
2021-01-19將工程勞務(wù)分包給個(gè)人是否合法
2020-11-15海南省改制關(guān)閉破產(chǎn)國有企業(yè)職工安置辦法
2020-12-12一裁終局不包含勞動糾紛嗎
2020-12-18離婚訴訟中,以夫妻一方為被保險(xiǎn)人的人壽保險(xiǎn)應(yīng)如何分割
2021-01-21投保后可以享有的服務(wù)有哪些
2020-12-23被保險(xiǎn)人精神失常自殺,保險(xiǎn)公司能否免責(zé)
2021-02-17保險(xiǎn)公司不可以解散嗎
2021-02-18網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)的重要性
2020-11-13交通事故受害方如何獲得保險(xiǎn)賠償
2021-01-09財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)合同主要履行哪些原則
2020-11-08機(jī)動車拒賠第三責(zé)任險(xiǎn)可行嗎
2020-12-03投保當(dāng)日撞車,保險(xiǎn)公司稱合同未生效拒賠生效方式應(yīng)按投保人意愿
2020-11-24