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楊XX、孫XX訴南京XX公司建設(shè)工程施工合同糾紛案

案情簡(jiǎn)介：

原告楊XX、孫XX起訴稱：原告楊XX、孫XX分別在2004年11月15日和2005年元月10日同被告及其代表劉XX簽訂了鹽通高速公路X標(biāo)段綠化工程施工協(xié)議和補(bǔ)充協(xié)議，由原告按協(xié)議進(jìn)行工程施工。補(bǔ)充協(xié)議第一條約定：“為便于施工方(即原告)工程款的結(jié)算及時(shí)，分包方(即被告)同意施工方直接從鹽通高速公路X標(biāo)項(xiàng)目部領(lǐng)取綠化工程款”，第二條約定：“如果被告不按補(bǔ)充協(xié)議第一條款辦理，原告可直接向江陰市人民法院提起訴訟”，原告從鹽通高速公路X標(biāo)項(xiàng)目部反饋的信息，被告已經(jīng)在2005年至2006年期間領(lǐng)取工程款164609元，原告數(shù)次催討，被告推諉未歸還，故訴至法院，請(qǐng)求判決被告立即歸還工程款164609元及違約金。

代理思路：

1、補(bǔ)充協(xié)議系偽造，約定管轄條款無效。被告告知代理律師，補(bǔ)充協(xié)議是偽造，雖然補(bǔ)充協(xié)議蓋有被告單位印章，但可能是劉XX作為公司的工地代表時(shí)手中持有蓋有公章的公司空白信箋，是原告串通劉XX偽造的，補(bǔ)充協(xié)議上劉XX的簽字非本人所簽。被告因此申請(qǐng)鑒定，鑒定結(jié)果為補(bǔ)充協(xié)議非劉XX本人簽字(原告主張劉XX是被告工地代表，補(bǔ)充協(xié)議上本人簽名為劉XX親筆簽字)。

2、江陰法院對(duì)該案無管轄權(quán)。依據(jù)民事訴訟法第二十四條和最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同糾紛不適用專屬管轄規(guī)定，而適用合同糾紛的一般地域管轄原則管轄。按照一般地域管轄原則，建設(shè)工程施工合同糾紛案件應(yīng)當(dāng)以施工行為地為合同履行地，由施工行為地或者被告住所地人民法院管轄。江陰法院既不是被告住所地，也不是施工行為地，故而江陰法院無管轄權(quán)。

被告因此提出管轄權(quán)異議，但江陰市人民法院和無錫市中級(jí)人民法院以公章真實(shí)駁回了被告的管轄權(quán)異議申請(qǐng)，提起管轄權(quán)異議這條代理思路沒有走通。

3、轉(zhuǎn)變代理思路，以案件案由為突破口，促成案件調(diào)解。江陰市人民法院堅(jiān)持對(duì)該案有管轄權(quán)，作為代理律師，敏感地意識(shí)到，要另辟蹊徑。代理律師從江陰市人民法院管轄受理了本案，提出一個(gè)新的觀點(diǎn)，該案案由不是建設(shè)工程施工合同糾紛，而是返還財(cái)產(chǎn)糾紛。因?yàn)樵鎿?jù)補(bǔ)充協(xié)議第二條向江陰市人民法院提起訴訟，江陰市人民法院受理了本案，則原告和江陰市人民法院都認(rèn)為，被告已經(jīng)同鹽通高速公路X標(biāo)項(xiàng)目部進(jìn)行了結(jié)算，占有了工程款，而該款應(yīng)當(dāng)為原告所有，被告拒絕歸還，原告的訴訟請(qǐng)求也是要求被告歸還，因此本案不是建設(shè)工程施工合同糾紛，而是返還財(cái)產(chǎn)糾紛。但原告起訴沒有提供被告已經(jīng)占有工程款的證據(jù)，原告的訴求不成立，應(yīng)該判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。原告面臨著駁回訴訟請(qǐng)求的危險(xiǎn)，在法官的主持下，原被告同意以40000元了結(jié)此案，訴訟費(fèi)由原告承擔(dān)。

辦案小結(jié)：

1、 突破習(xí)慣性思維，打破常規(guī)。本案按一般思維，首先提出管轄權(quán)異議申請(qǐng)，這本沒有錯(cuò)，但關(guān)鍵在于管轄權(quán)異議被法院駁回情況下的跟進(jìn)思路。如果管轄權(quán)異議被法院駁回，而束手無策，則代理是失敗的，律師要有峰回路轉(zhuǎn)的手段，也要有全面的考慮，孔子說：吾道一以貫之，律師的思維也要一以貫之，能夠前后照應(yīng)。本案打破常規(guī)思維的主要方面在于案由的改變。案由，從字面上講，案由是指案件的由來，即當(dāng)事人因何事發(fā)生糾紛而需要司法機(jī)關(guān)進(jìn)行裁決。有的人認(rèn)為案由就是案件的名稱，也有的人認(rèn)為案由是案件的類型，還有的人認(rèn)為案由是案件的內(nèi)容提要。關(guān)于案由，1984年版《法學(xué)詞典》的解釋是：“每一特定訴訟案件的原由。在刑事案件中，指被告人被控所犯的罪名(如盜竊、殺人);在民事案件中指原告人起訴中所提出的訴訟請(qǐng)求(如離婚、損害賠償、返還財(cái)產(chǎn))”。我對(duì)案由的理解是原被告雙方共同指向的訴訟標(biāo)的，案由實(shí)質(zhì)上是指當(dāng)事人爭(zhēng)議法律關(guān)系的類別或者是雙方的民事法律關(guān)系(僅指民事案件)。而在民事案件的代理中，梳理清楚雙方當(dāng)事人的民事法律關(guān)系是至關(guān)重要的。著名法學(xué)家謝懷栻先生說：“法律行為’這一概念，把許多種行為概括在一起，從而使整個(gè)民法成為一體”，所以，律師代理案件首先就應(yīng)當(dāng)從法律關(guān)系入手，謝老認(rèn)為法律關(guān)系是整個(gè)民法的總則，法律關(guān)系也是律師代理案件的“總則”。

2、法律觀點(diǎn)提出的時(shí)機(jī)。就本案來說，如果管轄權(quán)異議成立，移送管轄也未必就有好的代理結(jié)果。但管轄權(quán)異議是要做的，這對(duì)對(duì)方當(dāng)事人對(duì)法官的心理都是有影響的，為案件調(diào)解結(jié)案打下了鋪墊。本案主審法官和對(duì)方當(dāng)事人都一直認(rèn)為是建設(shè)工程施工合同糾紛，認(rèn)為欠付工程款是一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)，代理律師當(dāng)庭提出該訴為返還財(cái)產(chǎn)之訴，這對(duì)于原告是沒有準(zhǔn)備的，其舉證期限已滿，沒有舉證被告已經(jīng)占有工程款的證據(jù)，面臨著敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。孫子曰：多算勝，少算不勝。盤算何時(shí)提出重磅觀點(diǎn)是需要好好思量的。