《不正當競爭司法解釋》第11條第1款規(guī)定:“權(quán)利人為防止信息泄漏所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理保護措施,應(yīng)當認定為反不正當競爭法第十條第三款規(guī)定的‘保密措施’。”第2款規(guī)定:“人民法院應(yīng)當根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當方式獲得的難易程度等因素,認定權(quán)利人是否采取了保密措施。”第3款規(guī)定:“具有下列情形之一,在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的,應(yīng)當認定權(quán)利人采取了保密措施:(一)限定涉密信息的知悉范圍,只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容;(二)對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施;(三)在涉密信息的載體上標有保密標志;(四)對于涉密信息采用密碼或者代碼等;(五)簽訂保密協(xié)議;(六)對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求;(七)確保信息秘密的其他合理措施。”上述規(guī)定強調(diào)了保密措施與“被保密”信息之間的“適應(yīng)性”,或者說是“合理性”,并說明了考慮保密措施合理性的有關(guān)因素。對此可以同時從以下幾個角度予以理解:
(一)該規(guī)定強調(diào)采取合理保密措施的目的是為了防止信息泄露,即要求經(jīng)營者在采取有關(guān)保密措施時在主觀上對為什么采取該措施是明知的,該要求說明了經(jīng)營者應(yīng)當具有對有關(guān)信息作為商業(yè)秘密保護的主觀意思。
(二)要求經(jīng)營者所采取的保密措施要與其信息的商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)。有的信息可能僅僅是經(jīng)營者生產(chǎn)經(jīng)營活動中的一個細小環(huán)節(jié),此時,要求經(jīng)營者對之采取成本高昂的保密措施是不適當?shù)?而有的信息可能構(gòu)成經(jīng)營者的核心競爭力,是經(jīng)營者賴以生存的關(guān)鍵條件,對經(jīng)營者具有巨大的、根本性的商業(yè)價值,此時,經(jīng)營者對之采取多么嚴格的保密措施都不為過,只要能夠保證生產(chǎn)經(jīng)營活動的正常開展。
(三)針對經(jīng)營者采取的具體的保密措施,需要考察信息載體的特性,即不同載體的保密措施應(yīng)當是不同的,需要根據(jù)載體的具體情形“量體裁衣”,而不是籠統(tǒng)地“一視同仁”。
(四)保密措施應(yīng)當被負有保密義務(wù)的主體所識別,負有保密義務(wù)的人都不能識別經(jīng)營者的保密措施,無疑說明經(jīng)營者沒有把信息當作商業(yè)秘密對待。
(五)保密措施的設(shè)立,應(yīng)當達到阻止其他人通過正當?shù)姆绞捷p易獲取同樣信息的最低程度。
(六)第3款具體列明的7種保密措施存在一個重要的前提條件,即“在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的”,經(jīng)營者僅僅對信息采取了上述7種措施是不夠的,還需要其采的措施達到“在正常情況下足以防止涉密信息泄漏”的效果,在保證該效果的前提下,該7種情形是單獨成立的“保密措施”,而非要求同時具備這些保密措施。
(七)從第3款列明的“保密措施”看,實際上司法解釋并未對保密措施的合理性提出過高要求,有的甚至只是象征意義的措施,如“在涉密信息的載體上標有保密標志”。因此,當下司法政策對于商業(yè)秘密保密措施構(gòu)成要件的要求并不高,有利于商業(yè)秘密權(quán)利人權(quán)益的保護。
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