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寧波
反不正當競爭法未列舉的商業仿冒行為
仿冒，是指生產者或經營者為了爭奪競爭優勢，在自己的商品或者營業標志上不正當地使用與他人的商業標記相同或者近似的商業標記，使自己的商品或者營業與他人經營的商品、營業相混淆，可能導致相關公眾產生誤認的行為。商業標記是一個廣義的概念，泛指經營者使用的表明商品或者服務特征的標記，包括商標、商號(字號、廠商名稱、企業名稱)、商業域名、企業徽標、地理標志(原產地名稱)、商品名稱、包裝、裝潢、商務廣告語、產地標記、質量認證標記、商業外觀乃至特定商業成果等?！斗床徽敻偁幏ā穼Ψ旅暗囊幎ň唧w的體現在第5條：“經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：(1)假冒他人的注冊商標;(2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品;(3)擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品;(4)在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。”
從上述第5條規定可見，現行《反不正當競爭法》明文規定的仿冒對象僅限于：商標、知名商品特有的名稱、包裝、裝潢、企業名稱、姓名、質量標志、產地。顯然，第5條遠遠不能夠涵蓋商業標記的全部。第5條之外的商業標記，包括：域名、企業徽標、商務廣告語、商業外觀、特定商業成果，以及其他凡是能夠標示商品或者服務特征的識別性標記也應包含在反不正當競爭的仿冒之列。①例如在宋維河與廣州市越秀區東北菜風味餃子館不正當競爭糾紛案②中，原告設計的包括字號的字體、裝飾及服飾圖案、廣告語、吉祥物等內容的視覺識別系統，實為商業外觀的通俗說法，該系統具有較強的識別性。原告以該系統自行經營并授權連鎖經營，可見該商標具有較大的商業價值。至于適用法律的依據，廣東省高級人民法院專門論述，違反《反不正當競爭法》第2條誠實信用原則的行為，也屬于“違反本法規定”的行為，即雖然反不正當競爭法未明確列舉商業外觀不正當競爭問題，已列舉的規定又難以包含此種仿冒行為，但依據誠實信用原則，仿冒商業外觀屬于不正當競爭行為，對其實施民事制裁并無法律障礙。
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