無資質(zhì)的承包人承包建設(shè)工程進(jìn)行實(shí)際施工，是司空見慣的事情了，盡管相關(guān)法律法規(guī)，部門規(guī)章和地方政府出臺(tái)大量文件來禁止這種情況的出現(xiàn)，但是成效微乎其微。原因就是該無資質(zhì)的承包人多為自然人，自然人掛靠一個(gè)有資質(zhì)的建設(shè)單位，借用該單位資質(zhì)進(jìn)行招投標(biāo)、履行合同就很好的規(guī)避了相關(guān)規(guī)定。在自然人掛靠該有資質(zhì)建設(shè)單位的時(shí)候，通常都會(huì)和單位簽訂《建設(shè)工程內(nèi)部承包合同》，協(xié)議中也明確約定，施工過程中發(fā)生工傷事故，責(zé)任由自然人承擔(dān)，或者由單位先期墊付，之后向自然人追償。而現(xiàn)場施工人員全部由承包人自行組織，建設(shè)單位僅收取一定金額的管理費(fèi)。

現(xiàn)在要探討的問題就是，如果自然人帶領(lǐng)的建筑工人在施工過程中發(fā)生工傷事故，建設(shè)單位替該掛靠的自然人墊付相關(guān)的賠償費(fèi)用后，能否依據(jù)《建設(shè)工程內(nèi)部承包合同》向自然人追償？一種觀點(diǎn)認(rèn)為，既然是《建設(shè)工程內(nèi)部承包合同》，說明該自然人是該單位的職員，單位內(nèi)部簽訂該協(xié)議當(dāng)然有效，且協(xié)議約定自負(fù)盈虧，獨(dú)立核算。因此，建設(shè)單位可以依據(jù)該合同向自然人追償。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，盡管合同名稱是內(nèi)部承包合同，但是，如果深究的話，該自然人與建設(shè)單位之間并沒有建立勞動(dòng)關(guān)系，這也是大多數(shù)內(nèi)部承包合同的通病，因?yàn)榉ㄔ簩徖碓擃惏讣r(shí)，一般會(huì)查明到底該自然人有沒有和單位簽訂勞動(dòng)合同，有沒有購買社會(huì)保險(xiǎn)，工資收入情況等等。如果這三種不具備，法院是可以認(rèn)定不成立勞動(dòng)關(guān)系，協(xié)議當(dāng)然無效，協(xié)議中的責(zé)任承擔(dān)條款也無效。因此，單位向自然人追償沒有法律依據(jù)。

我認(rèn)為以上觀點(diǎn)都有一定道理，但是，根據(jù)《民法通則》第六十一條“民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。還有《合同法》第五十八條“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”，都規(guī)定了合同無效的后果，即“有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”。在簽訂《建設(shè)工程內(nèi)部承包合同》時(shí)，作為有資質(zhì)的建設(shè)單位，明知不能將工程承包給沒有資質(zhì)的承包人而執(zhí)意為之，是存在很大過錯(cuò)的；而承包人一般也是熟悉該領(lǐng)域是需要要資質(zhì)才能進(jìn)程施工，也同意存在一定的過錯(cuò)，因此，發(fā)生工傷事故后，給建設(shè)單位肯定是造成了損失，應(yīng)該按照各自的過錯(cuò)大小來承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

問題深入一下，如果單位進(jìn)行工傷賠償后，承包人主動(dòng)向建設(shè)單位寫一份承諾書，承諾自愿對(duì)該工傷賠償負(fù)責(zé)。該承諾書的效力如何？理論界又有不同的觀點(diǎn)，一說，承諾書的基礎(chǔ)法律關(guān)系是內(nèi)部承包協(xié)議，協(xié)議無效，該承諾書當(dāng)然無效。一說，承諾書是在單位進(jìn)行工傷賠償后，承包人主動(dòng)做出的又一個(gè)法律行為，屬于新的法律關(guān)系，應(yīng)有效。

我認(rèn)為，承諾書是當(dāng)事人在發(fā)生賠償后，向建設(shè)做出的同意承擔(dān)工傷賠償?shù)恼鎸?shí)意思表示，與內(nèi)部承包協(xié)議無關(guān)，且該承諾不違反法律行政法規(guī)的強(qiáng)制規(guī)定，應(yīng)有效。但是該法律關(guān)系的性質(zhì)是什么呢？該承諾書只有承包人的義務(wù)，對(duì)單位并無設(shè)定任何義務(wù)，從這點(diǎn)可以把該承諾書理解為是贈(zèng)與行為，如果承包人履行了承諾內(nèi)容，該贈(zèng)與行為履行完畢，如果沒有履行，根據(jù)《合同法》第一百八十六條“贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與”之規(guī)定，承包人在沒有履行承諾前是可以撤銷的。因此，我認(rèn)為該承諾書是有效的，只是在履行前可以隨時(shí)撤銷。

綜上，有資質(zhì)的施工單位在進(jìn)行了工傷賠償后，是可以有限度的要求無資質(zhì)的承包人賠償。如果承包人出具建設(shè)單位承諾書，施工單位也是可以向承包人追償?shù)模皇浅邪擞谐蜂N的權(quán)利。

最后，給建設(shè)單位建議是，進(jìn)行工傷賠償后，直接從承包人的工程款或者保證金中將該賠償款扣除，同時(shí)要求承包人簽字確認(rèn)，就萬事大吉了！

由于該法律問題沒有明確的法律規(guī)定，理論和實(shí)務(wù)界又有不同的看法，以上僅為本人個(gè)人觀點(diǎn)，望探討！