一、自由裁量權(quán)的規(guī)范如何進(jìn)行

但由于現(xiàn)行法律、法規(guī)給予的自由裁量空間較大，如工商管理方面關(guān)于《無照經(jīng)營查處取締辦法》規(guī)定，“無照經(jīng)營”可處以“2萬元以下罰款”。如以1元作為起點(diǎn)，2萬元作為上限，其相差20000倍，足見其比例之懸殊，自由裁量空間之巨大。加之缺乏必要的規(guī)范和制約措施等原因，所以在執(zhí)行行政處罰自由裁量權(quán)實(shí)踐中出現(xiàn)了處罰不公，以罰為主，“以罰代管”，甚至“只罰不管”現(xiàn)象;有的執(zhí)法部門甚至下達(dá)罰款指標(biāo)，把罰沒款多少與獎懲、福利掛鉤;有的行政執(zhí)法人員以權(quán)謀私，通過行使自由裁量權(quán)為自己撈好處、謀私利。因此對行政執(zhí)法主體擁有的自由裁量權(quán)進(jìn)行有效的規(guī)范和限制很有必要。

一、正確行使自由裁量權(quán)需遵循以下原則

1、自由裁量權(quán)的行使，要公正、善意、合乎情理。公正，就是在行使自由裁量權(quán)時要出于公心，做到“相同情況相同處理，不同情況不同處理”;善意，就是行使自由裁量權(quán)時，要出于善良的意愿，不是圖報復(fù);合乎情理，就是行使自由裁量權(quán)時，要合乎人們的正常思維，是出于一個正常人的通常考慮而做出的行為。要符合客觀實(shí)際，如責(zé)令當(dāng)事人撤除侵權(quán)商品上的商標(biāo)標(biāo)識，應(yīng)視數(shù)量的多少而定，不能要求幾分鐘內(nèi)完成。

2、自由裁量權(quán)的行使，目的要正當(dāng)。正當(dāng)目的，是針對非正當(dāng)目的而言的。非正當(dāng)目的，是指出于私利等非正常的考慮。如當(dāng)事人違法事實(shí)輕微，卻被處以最高額的處罰，顯屬對自由裁量權(quán)的濫用。

3、自由裁量權(quán)的行使，要合乎立法的宗旨。任何一部行政法律文件的制定，尤其是有關(guān)法律責(zé)任的規(guī)定，都有一個基本的目的即讓行政相對人的行為符合法律規(guī)范所設(shè)定的基本要求，實(shí)現(xiàn)依法行政、依法治國，從而創(chuàng)建和諧法制社會。自由裁量權(quán)的行使如果偏離法的目的，必然導(dǎo)致行政不合理，自由裁量權(quán)也就成了個人私利、圖報復(fù)的工具了。如為罰款而罰款，為完成罰款任務(wù)而執(zhí)法，既屬此種情形。

二、對自由裁量權(quán)進(jìn)行有效控制

從源頭上解決自由裁量權(quán)過于“自由”的問題，應(yīng)將自由裁量權(quán)的權(quán)限范圍細(xì)化、具體化，、使其具有較強(qiáng)的可操作性。

1、建立回避制度。在行政執(zhí)法時，如果執(zhí)法活動與執(zhí)法人有利害關(guān)系，該執(zhí)法人應(yīng)當(dāng)回避。回避應(yīng)實(shí)行主動回避與申請回避相結(jié)合?；乇芘c否，由該工作人員所在單位的領(lǐng)導(dǎo)決定;領(lǐng)導(dǎo)需要回避的，有班子集體決定。

2、建立執(zhí)法責(zé)任制。執(zhí)法責(zé)任制也要有可操作性，要明確區(qū)分濫用自由裁量權(quán)的情況，看是主觀濫用，還是客觀濫用;是偶而濫用，還是一貫濫用等等，來區(qū)別不同責(zé)任。使責(zé)任與個人的待遇和職務(wù)的升遷掛勾，真正把執(zhí)法責(zé)任制落到實(shí)處。

3、依據(jù)過罰相當(dāng)原則，制定違法行為裁量標(biāo)準(zhǔn)。制定標(biāo)準(zhǔn)要結(jié)合本地區(qū)、本部門具體情況，在行政法律文件規(guī)定的處罰行為、種類和幅度的范圍內(nèi)予以具體化，(不能突破法律文件的規(guī)定設(shè)定新的處罰)根據(jù)不同情況給予不同的量罰。裁量標(biāo)準(zhǔn)制定的目的在于防止輕錯重罰，重錯輕罰，一是應(yīng)規(guī)定違法行為達(dá)到什么程度，具備什么樣嚴(yán)重情節(jié)，對違法相對人應(yīng)處哪一層級、種類的處罰;二是哪些輕微違法的相對人不能處較高數(shù)額罰款，防止執(zhí)法受利益驅(qū)動，濫施罰款。

4、定期進(jìn)行跟蹤檢查，以不斷完善裁量標(biāo)準(zhǔn)。裁量標(biāo)準(zhǔn)是在法律、法規(guī)、規(guī)章有關(guān)行政處罰的規(guī)定不特別明確而留有余地時，行政機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)際在其自由裁量權(quán)范圍內(nèi)合理細(xì)化確定行政處罰的原則標(biāo)準(zhǔn)。對此行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行梳理，及時修改，不斷完善裁量標(biāo)準(zhǔn)，使其日漸合理。

5、公開裁量標(biāo)準(zhǔn)，接受社會監(jiān)督。行政處罰自由裁量標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)向社會公開，讓公眾了解有關(guān)的量罰標(biāo)準(zhǔn)。這樣相對人可以對照自己的違法行為，得出行政機(jī)關(guān)將要給予他的量罰尺度。“裁量標(biāo)準(zhǔn)”的適當(dāng)統(tǒng)一，不僅使執(zhí)法者心中有了譜，也讓群眾看得明明白白。這樣既能得到社會的認(rèn)可、當(dāng)事人的認(rèn)可，也有利于社會公眾、新聞媒體對行政執(zhí)法的監(jiān)督，使行政執(zhí)法在陽光下運(yùn)作，進(jìn)一步保證法律面前人人平等，努力實(shí)現(xiàn)公開、公平、公正。

6、加大法院對行政機(jī)關(guān)自由裁量行為的司法審查力度。《行政訴訟法》第5條規(guī)定了人民法院審查具體行政行為合法性原則，即審查的主要內(nèi)容是具體行政行為的合法性而不是合理性。但從《行政訴訟法》第54條第2款規(guī)定可以看出人民法院對行政機(jī)關(guān)的部分行政行為(如行政處罰行為、行政裁決行為)的合理性擁有有限的司法審查權(quán)及變更權(quán)。

由于行政機(jī)關(guān)所擁有的自由裁量權(quán)滲透到作出具體行政行為的各個階段，如對事實(shí)性質(zhì)認(rèn)定、行為方式的選擇、對情節(jié)輕重認(rèn)定、作出具體行政行為的時限、在法定幅度內(nèi)的自由裁量等等。由于不正確地行使自由裁量權(quán)，其表現(xiàn)形式主要有濫用職權(quán)、拖延履行法定職責(zé)、行政處罰顯失公平等，為此司法部門很有必要加大對行政機(jī)關(guān)自由裁量權(quán)的審查力度，以充分發(fā)揮司法監(jiān)督功能。

當(dāng)然不管對自由裁量權(quán)如何進(jìn)行控制和規(guī)范，都要掌握一個尺度，那就是：控而不死，用而不濫。調(diào)動自由裁量權(quán)高效靈活的積極因素，抑制它容易被濫用的消極因素，合法、合理地行使自由裁量權(quán)，公平、公正執(zhí)法，進(jìn)行人性化管理，以達(dá)到構(gòu)建和諧社會的法制需要。

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