【案情】

甲以欺騙工商部門的非法手段，虛報某汽車配件廠開業(yè)申請表，換發(fā)企業(yè)營業(yè)執(zhí)照審核登記表、資信證明、有關企業(yè)注冊資金及投資來源，獲得工商部門頒發(fā)的集體所有制企業(yè)登記。企業(yè)成立后，甲采取虛開5萬元假發(fā)票，在該廠抵賬提取現(xiàn)金5萬元，據(jù)為己有。后某區(qū)檢察院以涉嫌貪污將其刑事拘留和逮捕，并向該區(qū)法院提起公訴。該區(qū)法院判決宣告甲無罪。宣判后，檢察院提出抗訴，被二審法院裁定駁回抗訴，維持原判。甲遂向某區(qū)檢察院提出賠償申請，檢察院逾期不予答復。甲不服，向上一級檢察院提出復議申請，復議機關決定不予賠償。甲不服，向某市中級人民法院賠償委員會提出賠償申請。

【分歧】

本案在處理過程中存在兩種觀點：第一種觀點認為，甲所辦的企業(yè)表面上看是掛靠于集體的企業(yè)，但其實質(zhì)是私人企業(yè)，甲從私人企業(yè)中用虛開假發(fā)票的方式套取5萬元現(xiàn)金的行為，不屬于偽造其他有罪證據(jù)的行為，對于其被羈押的損害，國家應當承擔賠償責任；第二種觀點認為，甲從掛靠企業(yè)中用虛開假發(fā)票的方式來套取5萬元現(xiàn)金的行為，屬于偽造其他有罪證據(jù)的行為，對因此所造成的損害，國家不承擔賠償責任。

【評析】

筆者同意第二種觀點，理由如下：

根據(jù)國家賠償法第十七條第一項的規(guī)定，“因公民自己故意作虛假供述，或者偽造其他有罪證據(jù)被羈押或者被判處刑罰的”，國家不承擔賠償責任。這可從以下兩個方面來進行分析：

1.因公民自己故意作虛偽供述被羈押或者被判處刑罰的，國家不承擔賠償責任。該情形表明，公民之所以被羈押或者被判處刑罰，是由于公民自己故意作虛偽供述造成的，其主觀方面具有明知此一供述將會導致被羈押或者被判處刑罰的認知能力，而客觀方面仍然將此付諸實施，認知能力與選擇能力相吻合。若認知能力與選擇能力不相吻合，則表明公民的內(nèi)在意志與外在表示不相吻合，此時，國家應盡必要注意義務，否則將依過錯推定原則確定國家承擔賠償責任。

2.因公民偽造其他有罪證據(jù)被羈押或者被判處刑罰的，國家不承擔賠償責任。此情形表明，該公民之所以被羈押或者被判處刑罰，是因為公民偽造其他有罪證據(jù)造成的。至于公民偽造其他有罪證據(jù)的動因是否是為了達到被羈押或者被判處刑罰的目的，則存有爭議：第一種觀點認為，只要公民實施了故意偽造其他有罪證據(jù)的行為，不論其主觀上是否存有被羈押或者被判處刑罰的意圖，均應認定為此項規(guī)定情形；第二種觀點認為，公民所實施的故意偽造其他有罪證據(jù)的行為，必須是在主觀上存有被羈押或者被判處刑罰的意圖，才構成此項情形。筆者同意第一種觀點，理由是：第一，公民在實施偽造其他有罪證據(jù)的過程中，主觀上是否存有被羈押或者被判處刑罰的意圖，法院在司法實踐中難以準確認定與把握；第二，通過結果歸責原則來調(diào)控公民的行為，可以有效地規(guī)制公民的舉止，使其權利的行使不超出法律的限度；第三，在此項情形上排斥主觀歸責，實行結果歸責，不僅與國家賠償以補償性為主的性質(zhì)相吻合，符合我國的國情，便于實務操作，而且能夠有效規(guī)制國家權力與法律權利，使其運作符合預定的軌道要求。

本案在處理過程中，涉及以下幾個方面的法律適用問題。一是利用虛假證明材料，使實為個體的企業(yè)變?yōu)槊麨榧w的企業(yè)的掛靠行為的性質(zhì)界定。這一掛靠行為顯然與法律的規(guī)定相違背，是一種規(guī)避法律的違法行為，其行為的動因是為了達到享受集體企業(yè)待遇的目的。二是甲在任掛靠企業(yè)負責人期間故意虛開假發(fā)票套取5萬元現(xiàn)金的行為性質(zhì)界定。甲在任負責人期間故意虛開假發(fā)票套取5萬元現(xiàn)金，其主觀上已認識到這一行為是一種觸犯刑法的犯罪行為，且其在客觀上仍然實施這一行為，表明其主觀認識與客觀行為二者相一致，是一種故意偽造其他有罪證據(jù)的行為，盡管這一行為并未在實質(zhì)上構成犯罪，但甲應當為此承擔相應的法律責任；至于其主觀上是否存有被羈押或者被判處刑罰的意圖，則在所不問。