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寧波
代位權制度沿革及特點
所謂代位權，指的是如果債務人對債權人的權利已負遲延責任又怠于行使其對第三債務人的權利時，債權人為保全其債權可以以自己的名義，行使債務人權利的權利。債權人以訴訟方式行使代位權即產生代位權訴訟①。早在1804年的《法國民法典》中就確立了債權人代位權及代位訴權，并對大陸法系國家的民法產生了深遠的影響，后日本民法典、意大利民法典都對代位權作出了規定。
代位權訴訟是直接訴訟的對稱(債務人對第三人提起的訴訟即為直接訴訟)。依據傳統理論，債權人代位訴訟在訴訟法律關系、訴訟結果的歸屬及訴訟標的等方面均有不同于直接訴訟之處，具體表現在以下幾個方面：其一，原告是依法取得代位權的債權人，即代位權人。代位權人是以自己的名義起訴，代債務人(即被代位人)行使權利。其二，以第三人為被告。代位權的實質是債權人代替債務人向第三人主張權利。因此，債權人代位訴訟的被告是被代位人的債務人，即第三人。其三，原告請求法院加以確認和保護的是被代位人的權益。盡管原告啟動代位訴訟的最終目的是排除權利實現的障礙，確保自己的債權利益得以實現，但在訴訟請求中并不包括任何代位人自已實體利益。其四，訴訟產生的實體法效果直接歸屬于被代位人，即被告應向被代位人為給付，而不能直接向代位人(即原告)為給付。具體而言，代位權行使的效力包括三個方面：
(一)對債權人的效力。債權人行使代位權的目的，在于保全債務人所有債權人的債權，債權人在代位接受債權后，其接受的財產利益不得僅用于清償自己的債權，也不得自行抵銷其與債務人的債務，應與債務人的其他債權人一樣平等受償。
(二)對債務人的效力。債權人行使代位權的效果直接歸屬于債務人，如債務人仍怠于受領，債權人可以代位受領。雖然債務人有權要求債權人交付其受領的財產，但債務人不得就該部分財產進行償還債務之外的處分。
(三)對第三人的效力。代位權實現后，第三人對債務人的債務即因代位權的實現而消滅，債權人未行使代位權部分的債權仍歸債務人。
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