違約金是當事人通過約定而預(yù)先確定的，在違約后生效的獨立于履行行為之外的給付。也就是當事人事先約定的，在一方違約時應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。

《合同法》第一百一十四條規(guī)定“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。 當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)?！?/p>

《合同法》第114條規(guī)定：當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。在適用違約金責任時，應(yīng)當注意以下規(guī)范：

一、違約金的適用應(yīng)當以當事人雙方通過事先約定為前提

從原則上講，違約金必須是當事人事先約定的，這是《合同法》第114條關(guān)于違約金含義的規(guī)定所決定的，同時《合同法》在廢除原有的有關(guān)法定違約金制度的規(guī)定的同時，并沒有規(guī)定新的法定違約金制度，所以明確違約金應(yīng)由當事人事先約定是尊重當事人合同自由原則的體現(xiàn)。

二、合同約定違約金過高或者過低的處理規(guī)范

根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，對于當事人在合同中約定的違約金或者違約金計算方法所計算出的違約金過高或者過低的，在具體司法實踐中如何處理，還有不同的做法。我們認為，應(yīng)當按以下原則處理：

(一)當事人沒有提出合同中約定的違約金計算標準過高或者過低的，人民法院應(yīng)當根據(jù)合同約定的標準計算違約金。人民法院在當事人未提出要求調(diào)減 或者調(diào)增違約金的情況下，不得主動對約定違約金標準進行調(diào)整。因為合同關(guān)系是當事人之間的利益關(guān)系，即使違約金數(shù)額過高或者過低而當事人自愿接受的，因為 不涉及社會公共利益、國家利益和他人的利益，所以沒有必要對此進行主動干預(yù)。

(二)當事人提出合同中約定的違約金或者其計算標準過高或者過低的，人民法院可以建議雙方當事人進行協(xié)商后對違約金進行調(diào)整。當事人之間不能達 成新的協(xié)議的，人民法院可以參照同類型案件違約金的中等標準予以核定，以適當體現(xiàn)法官的自由裁量權(quán)。無法確定上述中等標準的，可以按照非違約方當事人因違 約行為所造成的損失為參照，一般可以以不超過非違約方損失的120-130%為過高與否的調(diào)整標準;以低于損失額80%作為是否過低的認定標準。當然還應(yīng) 當結(jié)合具體案件進行確定。

(三)如果合同約定的違約金是概括的違約金，即合同約定在一方當事人部分不履行、不完全履行與完全不履行合同時的違約金數(shù)額是同一數(shù)額，而一方 當事人出現(xiàn)部分不履行或者不完全履行的違約行為時，違約方提出約定違約金過高時，人民法院可以按照《合同法》關(guān)于人民法院調(diào)整違約金數(shù)額的規(guī)定對違約金進 行調(diào)整。此時調(diào)整違約金的依據(jù)是合同法關(guān)于法院調(diào)整違約金權(quán)力的規(guī)定，而不是基于合同已經(jīng)部分履行的比例來計算扣減違約金。此時對違約金的調(diào)整方法與標準 仍然是根據(jù)違約方的違約行為給非違約方所造成的損失來相比較而確定的。因為違約金是為擔保債務(wù)的履行而設(shè)定的，但不是根據(jù)履行的數(shù)額來確定的，違約金的數(shù) 額不能根據(jù)已經(jīng)履行的比例來進行扣減，否則是根本不符合違約金的性質(zhì)的，但是已經(jīng)履行的事實可以表明，非違約方的損失并不是太大，而可以據(jù)此適當減少違約金的數(shù)額。