辯護詞

審判長、審判員：

湖北**律師事務(wù)所依法接受委托，指派我擔任本案被告人張某某的辯護人。接受本案后，我會見了被告人，閱讀了本案的起訴材料，了解了有關(guān)案情。經(jīng)過剛才的庭審調(diào)查，我發(fā)表如下辯護意見，希望法庭采納：

一、張某某依法不構(gòu)成聚眾斗毆罪

(一)張某某不符合聚眾斗毆罪的主體要件

《刑法》規(guī)定聚眾斗毆罪的主體必須是首要分子和其他積極參加者。所謂首要分子，是指聚眾斗毆的組織者、指揮者、策劃者。從本案的情況看，張某某絕非首要分子。所謂其他積極參加者，是指除首要分子以外其他在斗毆中發(fā)揮重要作用或者直接故意致死、致傷他人者。本案被告人張某某到案發(fā)地中南二路只是受邀去“湊威”，在雙方斗毆前就“掉頭朝中南路口跑了，然后一個人攔了一輛的士回到石牌嶺租住的家里”，沒有參與斗毆，也沒有邀約他人參與斗毆，也沒有為斗毆準備兇器。因此，張某某也不是積極參加者，不能構(gòu)成聚眾斗毆罪的主體。

(二)張某某無聚眾斗毆的犯罪故意

聚眾斗毆罪的主觀方面表現(xiàn)為故意。犯罪的目是泄宿怨、報私仇。張某某并不認識對方任何人，同對方也無私仇舊怨，只是受邀去“湊威”，并沒有與對方斗毆的主觀意思，在對方?jīng)_過來打斗前，他就“掉頭回家了”。可見張某某并沒有形成同對方斗毆的犯罪故意。

(三)張某某不存在聚眾斗毆的犯罪行為

張某某在斗毆前就坐的士回了家，斗毆過程中曾有三聲槍響，張某某并沒有聽到槍聲，說明張某某離開案發(fā)現(xiàn)場較早，沒有參與斗毆，沒有斗毆的行為。因此，張某某也沒有實施本罪的犯罪行為。

二、即使張某某被認定構(gòu)成犯罪，其也具有如下從輕、減輕或者免除處罰的情節(jié)。

(一)法定情節(jié)有三

1、案發(fā)后，張某某主動到公安機關(guān)投案自首，如實交代案情經(jīng)過，是自首。中南路街派出所的“破案經(jīng)過”和“到案說明”中均記載，2005年9月15日18時30分許，張某某到中南路街派出所投案自首。依據(jù)《刑法》第六十七條第一款規(guī)定犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

2、張某某在雙方斗毆前就“掉頭朝中南路口跑了，然后一個人攔了一輛的士回到石牌嶺租住的家里”，沒有參

加斗毆。張某某主動放棄犯罪，屬于犯罪中止，是中止犯。依據(jù)《刑法》第二十四條規(guī)定在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止。對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當免除處罰;造成損害的，應(yīng)當減輕處罰。

3、張某某到案發(fā)地中南二路只是受邀去“湊威”，在雙方斗毆前他就坐的士回到其租住地，沒有參加斗毆，起到的是次要和幫助的作用，在本次犯罪中屬從犯。依據(jù)《刑法》第二十七條規(guī)定在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯。對于從犯，應(yīng)當從輕、減輕處罰或者免除處罰。

(二)酌定情節(jié)有三：

1、張某某一貫表現(xiàn)良好，在本次案發(fā)之前，沒有被司法機關(guān)處理過，沒有犯罪前科，是初犯。

2、張某某投案自首后認罪態(tài)度誠懇，深刻認識到自己犯下的錯誤，并認真作出檢討。

3、張某某的主觀惡意不大，社會危害性不嚴重。

綜上所述，我們認為：被告人張某某的行為依法不構(gòu)成犯罪。張某某本人也確有真切的悔過，鑒于此，我們請求法院在認定事實的基礎(chǔ)上，依法判令被告人張某某聚眾斗毆罪不成立;即使構(gòu)成聚眾斗

毆罪，也應(yīng)該減輕處罰，并依據(jù)《刑法》第七十二條的規(guī)定適用緩刑。

以上辯護意見，請法庭采納。

湖北**律師事務(wù)所

律師陳**

2009年3月

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