北京市海淀區人民法院刑事判決書

(2003)海法刑初字第2343號

公訴機關北京市海淀區人民檢察院。

被告人王XX，男，1973年1月26日出生，漢族，出生地陜西省大荔縣，大學文化程度，原系北京**視數字技術有限公司職員，現暫住北京市XX路xx號西xx門xx室，戶籍地為天津市北辰區果園新村街xx公司集體宿舍。因涉嫌犯侵犯著作權罪，于2003年3月12日被羈押，同年4月18日被學捕，現押于北京市海淀區看守所。

辯護人肖*源，北京市眾-朋律師事務所律師。

辯護人趙XX，北京市眾-朋律師事務所律師。

被告人趙XX，男，1977年10月15日出生，漢族，出生地山東省菏澤市，大學文化程度，原系北京**視數字技術有限公司職員，現住北京市豐臺區云崗三部甲x樓x單元xx號，戶籍地為北京市海淀區羊坊店派出所有色院院區家委會XX路x號x棟x層x號。因涉嫌犯侵犯著作權罪，于2003年3月12日被羈押，同年4月18日被逮捕，現押于北京市海淀區看守所。

辯護人張-旗，北京市眾-朋律師事務所律師。

北京市海淀區人民檢察院以(2003)京海檢經訴字第621號起訴書指控被告人王XX、趙XX犯侵犯著作權罪，向本院提起公訴，本院于2003年11月3日立案，并依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。北京市海淀區人民檢察院指派代理檢察員王*松出庭支持公訴，被告人王XX及辯護人肖*源、趙XX，被告人趙XX及其辯護人張-旗到庭參加訴訟。現已審理終結。

北京市海淀區人民檢察院起訴書指控，2002年3月，被告人王XX伙同被告人趙XX從北京xx世紀數字技術有限公司辭職后，密謀做盜版軟件生意。自2002年3月至2003年1月間，二被告人以營利為目的，在未經版權方北京xx世紀數字技術有限公司許可的情況下，非法盜取該公司享有版權的“xxKTV寬帶服務系統”軟件，經復制后向**云志電子科技發展有限公司、**新時空數字科技有限公司、****娛樂城、**時尚街區餐飲有限公司、**金宇泰科貿有限公司等七家公司銷售該軟件復制品，違法所得額為人民幣247000元。2003年3月12日，被告人王XX、趙XX被抓獲。

針對上述指控，公訴機關提供了相關證據材料，認為被告人王XX、趙XX的行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百一十七條之規定，構成侵犯著作權罪，提請本案對其給予刑事處罰。

被告人王XX對檢察院指控的部分事實提出異議，辯稱在出售給**時尚街區餐飲有限公司等7家單位的軟件中，確實有xx公司的軟件，但也有自己與趙XX共同開發的軟件，該軟件著作權應屬其本人與趙XX所有，因此檢察院認定的違法所得數額與事實不符;其辯護人肖*源、趙XX的辯護意見為，被告人王XX銷售給**云志公司、**新時空公司、**金宇泰公司的軟件的復制的xxKTV點歌系統軟件。因此，被告人王XX違法所得數額應屬于較大，而非巨大。建議法院對其從輕處罰，并宣緩刑。被告人趙XX對檢察院指控的部分事實提出異議，其辯護意見與王XX基本相同;其辯護人張-旗的辯護意見為，被告人趙XX銷售自己與王XX自主開發的軟件并不構成犯罪，銷售xx公司軟件的行為應考慮認定為侵犯商業秘密罪，且被告人趙XX在共同犯罪中起次要作用，系從犯，建議法院對其從輕處罰。

經審理查明，被告人王XX、趙XX原系北京xx世紀數字技術有限公司職員，負責軟件的開發工作。2002年3月，二人從xx公司辭職后，帶走了xx公司KTV點歌系統軟件的源代碼，欲繼續從事該系統軟件的開發和銷售活動。2002年3月至2003年1月間，二被告人以營利為目的，將“xxKTV寬帶服務系統”軟件稍加修改后復制安裝盤，先后向**云志電子科技發展有限公司、**新時空數字科技有限公司、****娛樂城、**時尚街區餐飲有限公司、**金宇泰科貿有限公司等七家公司銷售該軟件復制品，違法所得額共計人民幣119295元。被告人王XX、趙XX于2003年3月12日被抓獲。

上述事實，有檢察機關提交，并經法庭質證、認證的下列證據在案為證：

1、證人楊XX(**時尚街區餐飲有限公司董事)的證言及銷售合同、收據，證明2003年1月12日，其代表**時尚街區餐飲有限公司與王XX簽訂了一份合同，由王XX所在的**視公司提供一套KTV點歌系統軟件，價格為人民幣75000元，另外還提供84臺頂頂盒。在合作過程中，趙XX主要負責軟件的安裝、調試。由于軟件還沒有完全調試好，所以僅支付了機頂盒的貨款，75000元的軟件款尚未支付的事實;

2、證人劉XX(****娛樂城法人代表)的證言及銷售合同、收據，證明2002年10月31日，****娛樂城與王XX簽訂了一份合同，由王XX、趙XX所在的公司提供一套KTV點歌系統軟件，價格為人民幣75000元，另外還提供97臺機頂盒，總價款為人民幣302950元，現已支付王XX、趙XX人民幣195500元，其中點歌系統軟件款為人民幣30295元的事實。

3、證人張XX(**云志電子科技發展有限公司法定代表人)的證言及交通銀行太平洋卡存款單，證明2002年3、4月間，其與王XX聯系做KTV點歌系統軟件，共付給王XX軟件貨款人民幣22000元。在合作過程中，王XX負責出面談合作、談價格、收款，趙XX負責調試軟件并升級的事實。

4、證人郭XX(**金宇泰科貿有限公司經理)的證言、扣押物品清單，證明2002年10月間，其得知王XX在做EVOD視頻點歌系統軟件，就找他談合作，并先后從王XX處購進了4套EVOD視頻點歌系統軟件，共支付貨款11000元的事實。

5、證人徐XX(杭州市**空數碼科技有限公司經理)的證言及交通銀行太平洋卡存款單，證明2002年10月至11月間，其所在公司向王XX、趙XX購買了9套億維視視頻點歌系統軟件，其中有4套是與機頂盒配套購進的，共支付軟件貨款為人民幣44000元，主要入到王XX提供的太平洋卡上的事實。

6、張XX(****圓酒店經理)的證言，證明2002年7月，該酒店購買了一套xx公司的視頻點歌系統軟件，價格為8萬余元，賣方的經辦人是劉-麗，其沒有從王XX、趙XX處購進過點歌系統軟件的事實。

7、李XX(西安xx有限公司經理)的證言，證明2002年12月間，王XX給其打電話說，他在北京注冊成立了**視數字技術有限公司，經營點歌系統軟件，如果有業務可以找他合作。后其聯系了兩家單位，由王XX寄來EVOD點歌系統軟件的安裝盤和加密鎖，其付給王XX貨款人民幣12000元，入到了王XX的太平洋卡上的事實。

8、王X(北京xx世紀數字技術有限公司法定代表人)的證言及計算機軟件著作權登記證書等證明材料，證明xx公司發現王XX、趙XX盜版該公司享有合法著作權的點歌系統軟件并對外銷售，遂向北京市版權局報案，后又向公安機關報案的事實。

9、張XX(被告人王XX之妻)的證言及北京xx數字技術有限公司營業執照、股東名單，證明王XX、趙XX在2002年12月18日成立了北京**視數字技術有限公司，由其擔任法定代表人，股東是其與趙XX的妻子常*航，但她們并不參與經營的事實。

10、中國科學技術法學會華科知識產權司法鑒定中心司法鑒定書及所附鑒定專家組名單，證明鑒定人將惠-普筆記本電腦(被告人趙XX所有)中所載**視軟件的源程序代碼與xxKTV寬帶服務系統軟件的源程序代碼進行比對、分析，得出結論：億維視(EVOD)軟件的源代碼與xxKTV系統的源代碼相同，大約80%的相似度，億維視(EVOD)軟件是在xxKTV系統的基礎上進行少量開發完成。鑒定人將IBM筆記本電腦(被告人王XX所有)中所載**視軟件的源程序代碼與xxKTV寬帶服務系統軟件的源程序代碼進行比對、分析，得出結論：兩個軟件所涉及的目錄和文件，程序邏輯流程完全一致，有95%的代碼內容完全一致。

11、贓物照片，證明從王XX、趙XX處查獲了xxKTV點歌系統軟件源代碼的復制盤、安裝盤，以及用于儲存上述信息的兩臺筆記本電腦的事實;

12、被告人王XX持有的太平洋信用卡賬單，證明王XX、趙XX銷售盜版軟件后的收款情況;

13、抓獲經過，證明2003年3月12日，公安機關接舉報后，將被告人王XX、趙XX抓獲的經過。

被告人王XX、趙XX及其辯護人主要對華科知識產權司法鑒定中心出具的司法鑒定書提出異議，王XX、趙XX認為其筆記本電腦中既存有xx公司的軟件，也有自己開發的軟件;且該鑒定結論不能證明其所鑒定的軟件即為銷售給客戶的軟件。二被告人的辯護人認為，該司法鑒定書所鑒定的對象是二被告人筆記本電腦中載有的軟件，并非實際銷售給客戶的軟件，因此鑒定對象錯誤;且該鑒定結論只有鑒定組組長簽字，沒有所有鑒定人的簽字，故認為該鑒定結論不科學，不能作為定案的依據。對其他控方證據沒有提出實質性異議。

對于以上質證意見，法庭認為，計算機軟件是指計算機程序及有關文檔。我國《計算機軟件保護條例》第3條規定，計算機程序是指為了得到某種結果而可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執行的代碼化指令序列，或者可被自動轉換成代碼化指令序列的符合化指令序列或者符號化語句序列。計算機程序包括源程序和目標程序。源程序是指用高級語言或匯編語言編寫的程序;目標程序是指源程序經編譯或解釋加工以后，可以由計算機直接執行的程序。而文檔則是用來描述程序內容、功能及使用方法的文字資料和圖表。由此可見，對于任何計算機軟件來說，源程序代碼都是其最核心的內容。現控方證據已經清楚地證實，王XX、趙XX所謂自主開發的軟件，實際上是在xxKTV軟件基礎上進行少量改動而完成的，盡管二者的界面外觀、局部功能有所不同，但源程序代碼基本相同，可以確認**視軟件是對xxKTV軟件的復制。而且，被告人王XX、趙XX一直供認其根據筆記本電腦中所儲存的軟件內容制作安裝盤對外銷售，盡管偵查機關沒有對具體用戶所安裝的軟件進行逐一鑒定，但依據現有證據足以認定王XX、趙XX所銷售的**視軟件均源自其筆記本電腦中所儲存的源程序。故被告人及其辯護人對鑒定結論的實質要件所提出的異議，不能成立。另外，華科知識產權司法鑒定中心系經司法部批準設立，具有權威的鑒定資質;且參與鑒定的三位專家在鑒定書附件2的專家組名單上已經簽字，該附件作為鑒定書的一部分已一并提交法庭，即應視為專家對鑒定結論的認可。故辯護人對司法鑒定書的形式要件所提出的異議，法庭不予支持。上述控方證據形式及來源合法，且內容相互印證，具有證明效力，本院予以確認。

本院認為，被告人王XX、趙XX以營利為目的，未經著作權人許可，復制發行其計算機軟件，違法所得數額較大，其行為均已構成侵犯著作權罪，應予懲處。北京市海淀區人民檢察院對被告人王XX、趙XX犯有侵犯著作權罪的指控罪名成立，但認定二被告人違法所得數額巨大證據不足。根據最高人民法院有關司法解釋規定，違法所得額是指行為人的獲利金額，而非銷售金額。本案證據顯示，被告人王XX、趙XX銷售給**時尚街區餐飲有限公司、****娛樂城的軟件，購貨方尚未支付或完全支付貨款，****圓酒店則明確證明軟件不是從王XX、趙XX處購買，以上三套軟件所涉及的金額共計人民幣127705元不應認定為王XX、趙XX的違法所得額。被告人王XX、趙XX及其辯護人對此提出的異議，本院予以采納。但被告人王XX、趙XX及其辯護人關于本案存在其自主開發的軟件，銷售該軟件不應認定為犯罪的意見，與權威部門所作出的鑒定結論不符，本院不予支持。在共同犯罪中，被告人王XX、趙XX均積極參與并從中獲利，不存在主從犯問題。但鑒于被告人趙XX在犯罪中所起作用略小于王XX，對其在量刑時應有所體現。本院依照《中華人民共和國刑法》第二百一十七條第(一)項、第二十五條第一款、第五十三條、第六十四條之規定，判決如下：

一、被告人王XX犯侵犯著作權罪，判處有期徒刑一年零六個月，罰金人民幣五千元。

(刑期從本判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2003年3月12日起至2004年9月11日止;罰金限自本判決生鏟之次日起三個月內繳納)。

二、被告人趙XX犯侵犯著作權罪，判處有期徒刑一年，罰金人民幣三千元。

(刑期從本判決執行之日起計算。判決執行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2003年3月12日起至2004年3月11日止;罰金限自本判決生效之次日起三個月內繳納)。

三、繼續向被告人王XX、趙XX追繳違法所得人民幣119295元，予以沒收;扣押在案的IBM筆記本電腦1臺、惠-普筆記本電腦1臺、電腦光盤20張、臺式電腦主機1臺、顯示器1臺、傳真機1臺、電視機1臺、打印機1臺、機頂盒13臺、印章7枚、點歌鍵盤7個系與犯罪有關物品，予以沒收。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內，通過本院或者直接向北京市第一中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應提交上訴狀正本一份，副本二份。

審判長朱x

人民陪審員李x

人民陪審員劉xx

二00四年二月二十七日

書記員黃xx

我們在生活中可以自己判斷自己的權益是否被侵犯，如果想要了解的更多，也可以咨詢律霸網律師。