債務(wù)抵銷是發(fā)生在內(nèi)部之間的,合同具有相對性,不能抵抗第三人。
抵銷的法律效力:
債務(wù)抵銷的效力主要有:
1、雙方債權(quán)的消滅。雙方債權(quán)額相同時,其互享的債權(quán)或互負的債務(wù)全部歸于消滅;雙方債權(quán)額不同時,就其相等額而消滅。
2、債權(quán)債務(wù)關(guān)系溯及到最初適于抵銷時按雙方債權(quán)能相互抵銷的數(shù)額而消滅。抵銷的溯及力主要表現(xiàn)在:1)自得為抵銷時起,就消滅了債務(wù),不再發(fā)生支付利息的債務(wù);2)自得為抵銷時起,不再發(fā)生遲延責任;3)得抵銷的情形發(fā)生后,一方當事人所生的損害賠償及違約金責任,因抵銷的溯及力而歸于消滅。
一、抵銷權(quán)行使的要求
在執(zhí)行程序中主張行使抵銷權(quán)應(yīng)當在執(zhí)行程序終結(jié)前提出,這是執(zhí)行程序中行使抵銷權(quán)的最基本的要求。抵銷權(quán)從性質(zhì)上看是一種形成權(quán),即其依一方當事人的意思表示即可成立。但它又是從屬于債權(quán)而存在的,因此債權(quán)的狀況及存在與否決定著抵銷權(quán)是否存在,及能否行使。
不能行使抵銷權(quán)的情況有以下幾種:因債權(quán)附條件或附期限,在條件成就或期限到來之前不得行使抵銷權(quán);債權(quán)已過訴訟時效,不得行使抵銷權(quán);以第三人所享有的債權(quán)提出抵銷時,未經(jīng)第三人同意不得行使抵銷權(quán);侵權(quán)行為所生之債,不得抵銷;雙方約定不得抵銷的,依其約定,不得行使抵銷權(quán);債權(quán)自身的性質(zhì)所決定,法律規(guī)定不得行使抵銷權(quán)的,不得行使抵銷權(quán),如勞動報酬、撫恤金、退休金、撫養(yǎng)費等不得抵銷。
二、抵銷權(quán)爭議的解決
首先需要明確的是,執(zhí)行程序中的抵銷權(quán)爭議雖屬實體權(quán)利的爭議,但由于它是在執(zhí)行程序中發(fā)生的,故該爭議由執(zhí)行法院處理,更能保證效率,而不必再由其他法院管轄。對于這一點在司法界已形成共識,實踐中也是這樣操作的。
其次,現(xiàn)行的法律規(guī)范及相關(guān)的司法解釋中并未規(guī)定對于抵銷權(quán)的異議應(yīng)當如何處理。對于執(zhí)行中的異議只規(guī)定了對案外人異議的處理。在這種情況下,筆者認為應(yīng)當將抵銷權(quán)異議的審查處理比照案外人異議的審查處理進行。
最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》中規(guī)定,對于案外人異議,執(zhí)行法院可依照民事訴訟法進行審查。這里的執(zhí)行法院的審查其實就是執(zhí)行部門的審查,但執(zhí)行部門的審查結(jié)果是初步結(jié)論還是定論呢?筆者認為,即使審查結(jié)果是定論,也只是執(zhí)行程序中的定論而非審判程序中的定論,該審查處理若存在問題,將來可以通過審判監(jiān)督程序糾正。
抵銷權(quán)的提出人應(yīng)當向法院的執(zhí)行機構(gòu)提交一定的表面證據(jù)來證明可抵銷的債權(quán)的合法存在,即可以行使抵銷權(quán)。若證據(jù)可以證明抵銷權(quán)的存在且債權(quán)的存在簡單明了,又不屬于不能抵銷的債權(quán),而系同種類的可以抵銷的到期債權(quán),則執(zhí)行法官在組成合議庭對證據(jù)進行審查后,可直接裁定駁回抵銷權(quán)異議,在執(zhí)行程序中按抵銷處理。駁回抵銷權(quán)異議的,不影響異議人提起異議之訴的權(quán)利。提交的證據(jù)不清楚的,不能證明抵銷權(quán)存在的,可認定異議成立,裁定不予抵銷,繼續(xù)執(zhí)行。主張抵銷權(quán)人不服的亦可提起訴訟。以上兩種訴訟便是進入審判程序的訴訟。這樣抵銷權(quán)異議通過初步的形式上的審查,進入了審判程序,復(fù)雜的實體權(quán)利認定問題交由處理實體權(quán)利爭議的審判庭進行。
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