一、怎樣認(rèn)定債務(wù)人怠于形式債權(quán)

首先，如何理解"怠于行使"的含義?最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》第十三條作出了相應(yīng)的規(guī)定：“合同法第七十三條規(guī)定的債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的是指債務(wù)人不履行其到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)”。這表明法律上確認(rèn)債務(wù)人只有以訴訟或仲裁的方式向次債務(wù)人主張權(quán)利，才不構(gòu)成怠于行使。這樣的規(guī)定不僅提供了一種明確的客觀標(biāo)準(zhǔn)據(jù)以判斷怠于行使的構(gòu)成，亦可避免債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟后，債務(wù)人與次債務(wù)人惡意串通對抗債權(quán)人的代位權(quán)，使債權(quán)人的代位權(quán)形同虛設(shè)。

其次，債務(wù)人已陷入遲延。附停止條件的債權(quán)，在條件成就之前，不發(fā)生效力，沒有代位權(quán)成立的可能;已發(fā)生的債權(quán)，在債務(wù)人遲延履行之前，債權(quán)人的債權(quán)能否得到滿足尚不確定，代位權(quán)的行使也無現(xiàn)實(shí)可能。只有在債務(wù)人已陷入遲延但仍怠于行使其對次債務(wù)人的到期債權(quán)，自身又無力清償債務(wù)，債權(quán)人的債權(quán)存在現(xiàn)實(shí)的無法實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)時(shí)，債權(quán)人的代位權(quán)才有行使的必要。債務(wù)定有履行期的，債務(wù)人屆期不履行即構(gòu)成遲延;債務(wù)未定有履行期的，經(jīng)債權(quán)人催告后，債務(wù)人仍不履行的，才構(gòu)成遲延。

二、行使代位權(quán)要符合什么條件

(一)債權(quán)人與債務(wù)人之間存在著合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

這是行使代位權(quán)的首要條件。只有合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系才能得到法律的支持與保護(hù)，不但主體資格要合法，而且債的行為也要合法，這不但是對債權(quán)人和債務(wù)人的要求，也是對債務(wù)人與第三人之間的債務(wù)關(guān)系的要求。如果債權(quán)對債務(wù)人不享有合法債權(quán)或債務(wù)人對次債務(wù)人不享有合法債權(quán)，就不存在債權(quán)人代位權(quán)。如果合同因違法而被認(rèn)定無效、被撤銷或者已過訴訟時(shí)效，則債權(quán)人也不能行使代位權(quán)。但是合同的無效或者被撤銷是由于債務(wù)人的過錯(cuò)造成的，債權(quán)人對債務(wù)人享有返還請求權(quán)、賠償請求權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債權(quán)人仍能行使代位權(quán)。

(二)債務(wù)人對其債務(wù)人享有的債權(quán)已經(jīng)到期。

這時(shí)債權(quán)人才可以向次債務(wù)人行使代位權(quán)。如果次債務(wù)人對債務(wù)人的債務(wù)尚未到履行期，債務(wù)人就不能對其債務(wù)人行使請求權(quán)，也就不存在債權(quán)人對次債務(wù)人行使代位權(quán)。履行期是否屆滿，應(yīng)依債務(wù)人與次債務(wù)人之間關(guān)于履行期限的約定來確定。

如果沒有約定履行期或履行期約定不明確，根據(jù)《合同法》第62條規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定經(jīng)過了合理的時(shí)間(對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間)，可以認(rèn)定是到期的債權(quán)。如果次債務(wù)人有正當(dāng)理由不履行自己的債務(wù)，則債務(wù)人的債權(quán)就不能算到期債權(quán)。如次債務(wù)人行使了不安抗辨權(quán)，即使次債務(wù)人的債務(wù)已經(jīng)到期，在債務(wù)人的情形沒有好轉(zhuǎn)或沒有提供擔(dān)保，債權(quán)無法得到滿足的情況下，債權(quán)人對債務(wù)人的這種債權(quán)行使代位權(quán)也無實(shí)際意義。債務(wù)人的到期債權(quán)并不是所有的任何性質(zhì)的債權(quán)，而是僅限于具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)。

(三)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。

這是構(gòu)成代位權(quán)的前提條件，指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或仲裁方法向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債務(wù)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。至于原因如何可以不予考慮，對此法律亦未要求債權(quán)人就此承擔(dān)舉證責(zé)任。而且債務(wù)人怠于行使其權(quán)利的行為需對其債權(quán)人的到期債權(quán)造成不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)。債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人有保全債權(quán)的必要，這是構(gòu)成代位權(quán)的實(shí)質(zhì)性條件。當(dāng)然，債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)有無故意、過失或其他原因，對代位權(quán)的行使并不產(chǎn)生影響。

(四)債權(quán)人代位權(quán)的范圍應(yīng)當(dāng)以債權(quán)人的債權(quán)為限。

這是對債權(quán)人行使代位權(quán)的一個(gè)法律約束。債權(quán)人行使代位權(quán)的目的是為了保全自己的債權(quán)，因此只有當(dāng)自己的債權(quán)存在不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)，才能行使代位權(quán)。但是債權(quán)人行使代位權(quán)是有一定限度的，即債權(quán)人行使代位權(quán)的范圍不能超過其債務(wù)人享有的債權(quán)，如果超過了其對債務(wù)人的債權(quán)而行使代位權(quán)，就是對債務(wù)人權(quán)利的侵害，因?yàn)閭鶆?wù)人對超過自己債務(wù)的部分有權(quán)自主處分而不受任何人的干涉。

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