一、許諾銷售是否侵犯商標(biāo)權(quán)

商標(biāo)許諾銷售的是否構(gòu)成侵權(quán)應(yīng)當(dāng)根據(jù)許諾銷售產(chǎn)品和使用商標(biāo)的情況綜合判斷：

第一種，涉嫌侵權(quán)人未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人授權(quán)許可，擅自在相同商品上許諾銷售相同商標(biāo)產(chǎn)品的，則屬于《商標(biāo)法》第五十七條第(一)項(xiàng)規(guī)定的“未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)的”侵權(quán)行為。

第二種，涉嫌侵權(quán)人未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人授權(quán)許可，在相同商品上許諾銷售近似商標(biāo)產(chǎn)品，或者在類似商品上使用許諾銷售相同或者近似的商標(biāo)產(chǎn)品，容易導(dǎo)致混淆的，則屬于《商標(biāo)法》第五十七條第(二)項(xiàng)規(guī)定的侵權(quán)行為。

綜上所述，商標(biāo)許諾銷售是商標(biāo)使用的下位概念，雖然其《商標(biāo)法》四十八條的規(guī)定存在部分競(jìng)合，但商標(biāo)許諾銷售在法律內(nèi)涵、構(gòu)成要件和商標(biāo)侵權(quán)的損害后果與商標(biāo)的銷售使用存在區(qū)別，在司法實(shí)踐中，對(duì)于商標(biāo)侵權(quán)的定性和損害賠償?shù)淖杂刹昧坑蟹e極的法律意義。

二、商標(biāo)許諾銷售的侵權(quán)認(rèn)定

1、商標(biāo)許諾銷售與銷售的區(qū)別

要合理解決商標(biāo)許諾銷售的法律定性，應(yīng)當(dāng)先理清商標(biāo)許諾銷售與銷售的區(qū)別：

第一，兩者的內(nèi)涵不同，商標(biāo)許諾銷售屬于廣告宣傳或展覽等商業(yè)活動(dòng)行為，既可以是具備合同訂立條件的要約廣告行為，也可以向不特定相關(guān)公眾發(fā)布廣告的要約邀請(qǐng)行為，還可以是非合同法意義上的商品展示行為。而銷售行為是由買方交付價(jià)款，賣方交付標(biāo)的物的合同行為。

第二，兩者的交付條件不同，商標(biāo)許諾銷售不要求交付標(biāo)的物為構(gòu)成要件，而銷售應(yīng)當(dāng)以交付標(biāo)的物(包括無(wú)形資產(chǎn))為構(gòu)成要件。

第三，兩者的對(duì)商標(biāo)專用權(quán)的損害程度不同，商標(biāo)許諾銷售處于銷售的準(zhǔn)備階段，是基于銷售目的的展示、廣告行為，導(dǎo)致相關(guān)公眾產(chǎn)生或可能產(chǎn)生對(duì)商品來(lái)源混淆的印象或觀念。而商標(biāo)產(chǎn)品的銷售，已經(jīng)產(chǎn)生交易行為，相關(guān)公眾已經(jīng)客觀上造成對(duì)商品來(lái)源的混淆，并且分割了本該屬于注冊(cè)商標(biāo)權(quán)利人的商業(yè)交易機(jī)會(huì)，其損害程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于商標(biāo)許諾銷售。

2、商標(biāo)許諾銷售的法律適用

商標(biāo)許諾銷售實(shí)際上以銷售為目的，在商業(yè)流通領(lǐng)域進(jìn)行廣告宣傳、展覽商標(biāo)產(chǎn)品的行為。首先，其行為上客觀上僅是向特定或不特定的相關(guān)公眾作出銷售商標(biāo)產(chǎn)品的意思表示，并非實(shí)際商品的交付行為。其次，其主觀上是通過(guò)展覽、廣告等商業(yè)活動(dòng)，期望獲得交易機(jī)會(huì)。再次，商標(biāo)許諾銷售是商標(biāo)使用的下位概念，屬于廣告宣傳和展覽使用的范疇，與商標(biāo)銷售使用的交易環(huán)節(jié)存在區(qū)別，不應(yīng)該將實(shí)際銷售作為許諾銷售的構(gòu)成要件。最后，商標(biāo)許諾銷售如果以實(shí)際銷售為判定侵權(quán)的要件，將會(huì)放任和滋長(zhǎng)企圖“搭便車”和傍名牌的經(jīng)營(yíng)者通過(guò)除銷售外的廣告宣傳和展覽的方式使用他人注冊(cè)商標(biāo)(一般是馳名或知名品牌)，侵害注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人的合法權(quán)益，并最終擾亂公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。

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