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寧波
刑罰在立法上的評價功能
由于刑罰的內部功能不指向刑法系統之外的事物，它僅指向刑法系統的其他要素。所以，作為刑罰內部功能的評價功能，所評價的不是社會生活中實際發生的行為，而是刑法中以類型化的方式存在的行為模式。它是一種抽象的評價，這種評價對刑法罪刑規范的構造具有重要意義，而不是對社會生活中實際發生的犯罪行為的司法處理具有意義。因此，筆者的分析并不考慮這種評價的社會目的(功利或者報應)。當然，由于刑罰的內部功能和外部功能都是由刑罰本身的性質所決定的，它們之間必然會存在某種內在的一致性。
評價表明的是主體對客體的一種價值判斷。在所有的行為規范中，被社會所肯定的行為都是與某種有利的或者至少不會是不利的后果相聯系，而被社會否定的行為則都是與某種不利的后果相聯系。所以，在規范的評價中，規范的“結果”要素也就具有了評價工具和評價標準的性質。“犯罪現象是‘個人對抗社會’的表露，當然會引起社會對犯罪人作出某種反應。”{1}(P12)作為社會對犯罪的“反應”，刑罰顯然是一種法律上的不利后果，當它變為現實時，就是一種施加在犯罪人身體或精神上的痛苦。無論刑罰的方法如何改善，它的懲罰性都不會消失。刑罰的這種特點，使它具有了某種評價能力，并在它變為實際的懲罰力量之前，先發揮對犯罪行為的評價功能。從立法意義上看，刑罰要素從“質”和“量”兩個方面發揮其評價作用。
一、質的評價
法律既然是國家意志的表達，那么，國家通過制訂刑法，將某些行為類型與刑罰這種具有痛苦性的強制措施聯系起來，顯然是表明了國家對這些行為持有強烈的否定態度。“刑罰是對有責地實施違法行為的行為人公開的、社會倫理學上的否定評價。因此，刑罰總是具有消極評價的內容，而且，在一定程度上還總是具有令行為人痛苦的特征……”{2}(P182)刑罰所代表的這種“否定性”，就是國家對具有嚴重社會危害性行為的質的評價。因為，某種行為所引起的法律后果如果是刑罰，就意味著該行為在法律上被視為犯罪。可以說，在刑法規范中，刑罰具有對類型化的行為進行定性的作用。
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