商業秘密是依靠權利人通過保密方式予以保持的無形資產,其內容具有一定的專業性,其表現形式往往是秘密而又隱蔽的。因此,在執法中對其認定存在一些難點。
一、商業秘密認定中的難點
所謂商業秘密,根據《反不正當競爭法》第10條第三款規定,是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益,具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。法律關于商業秘密四個構成要件的規定中,不為公眾所知悉和采取保密措施是商業秘密認定中的難點。
1.“不為公眾所知悉”的認定
秘密性是商業秘密的構成要件之一,判斷秘密的標準是不為公眾所知悉。不為公眾所知悉實質是對知悉主體范圍的規定,如果知悉主體的范圍擴大到公眾,商業秘密則無秘密可言。侵權人往往以公眾知悉為由,否認構成商業秘密。
行政執法中在認定是否為公眾所知悉時,存在公眾地域之爭。由于信息傳遞方式方法的差異造成信息傳遞速度快慢不同,形成信息知曉地域的范圍不同,對那些傳遞速度慢的信息來說,在已傳遞到的范圍內,該信息公眾皆知,無秘密可言,但在未傳遞到的范圍內,信息仍呈現為秘密的狀態。比如某項技術在國外已處技術成熟階段,為公眾所知悉,但在國內仍屬新技術,只為少數人掌握,在此情形中,能否認定該技術信息“不為公眾所知悉”?
商業秘密是依靠權利人通過保密方式予以保持的無形資產,商業秘密的秘密性認定不應存在地域限制,否則易造成國外成熟的技術在國內屬商業秘密的不合理現象。這種不合理現象既阻礙科技進步,又有違商業秘密的秘密性實質。特別當互聯網將地球聯結成地球村時,對公眾的地域限定更失去了意義。顯然,不為公眾所知悉的實質是指該信息是否屬于公知信息,即公眾能否從公開途徑獲取信息,而不論公眾是否已知悉,也不論該公開途徑是否便當。當信息客觀上已經處于一種可以從公開、正當渠道獲得的狀態,該信息即是公知信息。行政執法中關于“不為公眾所知悉”的認定,應圍繞該信息是否屬公知信息展開,圍繞權利人主張的“商業秘密”是否可以從公開、正當渠道獲取展開舉證。如果能從公開、正當渠道獲取的證據材料,直接載明了與“商業秘密”相同的信息,無疑是公知信息。
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