侵犯商業(yè)秘密罪認定的幾點注意事項

認定侵犯商業(yè)秘密罪，主要應從保護對象、損失計算方法等方面著手分析。

一、商業(yè)秘密不包括利用商業(yè)秘密制造的商品

正確認定侵犯商業(yè)秘密罪的關(guān)鍵，是正確把握侵犯商業(yè)秘密罪的保護對象。在司法實踐中，對該罪保護對象的把握有廣、狹兩種不同的觀點。一種觀點認為該罪保護的對象僅是商業(yè)秘密，另一種觀點認為該罪的保護對象不但包括商業(yè)秘密，還包括使用該商業(yè)秘密制造的商品。根據(jù)我國刑法第二百一十九條規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密罪中的商業(yè)秘密“是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。顯然，該定義并未將利用商業(yè)秘密而制造的商品列為侵犯商業(yè)秘密罪的保護對象。而且，根據(jù)國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》，上述信息只包括“設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、資源情報、產(chǎn)銷策略、招投標中的標的及標書內(nèi)容等”，具體表現(xiàn)為圖片、軟件及其他有關(guān)資料。由此可見，將使用商業(yè)秘密制造的商品的人列入刑事追究的范圍是沒有法律依據(jù)的。對于使用侵犯商業(yè)秘密的商品的消費者，不管此商品是否屬于侵權(quán)產(chǎn)品，只要其不具體了解商品內(nèi)所包括的技術(shù)信息、經(jīng)營信息，并且沒有直接利用這種信息牟利，就不構(gòu)成犯罪。在這個問題上，必須認真區(qū)分消費者是利用侵權(quán)產(chǎn)品牟利還是直接利用制造侵權(quán)產(chǎn)品所用的技術(shù)信息、經(jīng)營信息牟利，否則，就會擴大刑事追究的范圍。鑒于我國刑法規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密罪的保護對象僅限于刑法第二百一十九條所規(guī)定的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，故該罪所涉及的范圍僅限于以下四種行為：(1)用不正當手段獲取他人商業(yè)秘密的行為;(2)披露、使用或者允許他人使用用不正當手段所獲取的他人的商業(yè)秘密的行為;(3)違反約定或違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密要求披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的行為;(4)明知或應知前三種侵犯商業(yè)秘密的行為而獲取、使用或者披露他人商業(yè)秘密的行為。

二、侵犯商業(yè)秘密的損失范圍

正確理解我國刑法第二百一十九條所規(guī)定的“給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的”，是正確適用侵犯商業(yè)秘密罪的另一個重要問題。從承擔刑事責任的因果范圍上看，在一般情況下刑法是在直接因果關(guān)系范圍內(nèi)確定刑事責任，只有在法律有明確規(guī)定的情況下，間接因果關(guān)系才是承擔刑事責任的客觀基礎(chǔ)。換句話說，在法律沒有明確規(guī)定行為人對間接后果負刑事責任的情況下，就只限于在直接因果關(guān)系范圍內(nèi)追究刑事責任。正因為這樣，《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟案件追訴標準的規(guī)定》第六十五條明確規(guī)定“給商業(yè)秘密權(quán)利人造成直接經(jīng)濟損失數(shù)額在50萬元以上的”應予以追訴。在這里，如何理解“直接經(jīng)濟損失”是解決問題的關(guān)鍵。

需要說明的是，刑法上所規(guī)定的損失數(shù)額的計算方法與民法上規(guī)定的損失金額的計算方法不同。除法律有特別規(guī)定之外，在刑法上只計算犯罪行為直接引起的損失數(shù)額。而在民法、行政法上的損失金額不僅要計算本金還要計算利息。因此，侵犯商業(yè)秘密罪中所規(guī)定的給商業(yè)秘密權(quán)利人造成的損失，只能是前述四種直接侵犯商業(yè)秘密的行為給權(quán)利人造成的直接損失，而不包括使用侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)產(chǎn)品的消費行為給權(quán)利人所造成的間接損失。雖然《反不正當競爭法》第二十條規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應當承擔損害賠償責任，被侵害的經(jīng)營者的損失難于計算的，賠償額為侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲取的利潤;并應當承擔被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當競爭行為所支付的合理費用。”但是，這屬于行政法規(guī)定的損失計算方法，不適用于刑事案件。反不正當競爭法規(guī)定的損失計算方法與刑事案件的損失計算方法，既有相同之處也有不同之處，前者表現(xiàn)在兩者都對直接侵犯商業(yè)秘密的行為，即侵犯法律所規(guī)定的技術(shù)信息、經(jīng)營信息的行為所引起的直接損失予以計算;而后者表現(xiàn)在刑法只在直接因果關(guān)系范圍內(nèi)計算直接損失，而反不正當競爭法還要計算間接損失。

三、善意取得應受到保護

正確處置非法利用商業(yè)秘密所生產(chǎn)的侵權(quán)產(chǎn)品，是處理侵犯商業(yè)秘密的犯罪行為的合理延伸。對此，我國相關(guān)行政法規(guī)、司法解釋作出了一定的規(guī)定。國家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》規(guī)定了以下兩種處置方法：(一)由工商管理機關(guān)監(jiān)督侵權(quán)人銷毀使用權(quán)利人商業(yè)秘密生產(chǎn)的流入市場將會造成商業(yè)秘密公開的產(chǎn)品。(二)商業(yè)秘密權(quán)利人收購、銷售侵權(quán)產(chǎn)品。根據(jù)上述規(guī)定，對于已經(jīng)流入市場的侵權(quán)產(chǎn)品，如果不會造成商業(yè)秘密公開的，就應該由權(quán)利人收購，而不能直接由工商機關(guān)監(jiān)督銷毀，否則就可能破壞交易公平。

我國刑法規(guī)定侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為承擔刑事責任的前提是出于商業(yè)目的，也就是說，只有基于商業(yè)目的而侵犯他人商業(yè)秘密的行為才構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。因此，應當嚴格區(qū)分利用商業(yè)秘密進行營利的商業(yè)行為和消費侵權(quán)產(chǎn)品帶來利益的行為。無論是生產(chǎn)、銷售侵犯商業(yè)秘密的商品還是消費該種商品，都會給生產(chǎn)者、銷售者、消費者帶來利益，但他們的法律性質(zhì)不同：生產(chǎn)、銷售侵犯商業(yè)秘密的產(chǎn)品，給權(quán)利人帶來損失達到50萬元以上的構(gòu)成犯罪，要承擔刑事責任;而對于購買、使用、消費侵犯商業(yè)秘密的產(chǎn)品，如果流入市場可能會造成商業(yè)秘密公開的，應由工商管理機關(guān)監(jiān)督銷毀或者由商業(yè)秘密權(quán)利人收購、銷售。我國刑法對直接利用侵犯商業(yè)秘密的手段謀利的，規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，而對于通過消費侵害商業(yè)秘密的侵權(quán)產(chǎn)品謀利的，不論用于消耗性的消費，還是用于生產(chǎn)性的消費都沒有規(guī)定刑事責任。

消費者購買用侵犯他人的商業(yè)秘密生產(chǎn)的產(chǎn)品，一般發(fā)生在下列兩種情況之下：一是消費者事先知道該產(chǎn)品屬于侵權(quán)產(chǎn)品，在這種情況下法律不保護購買者所取得的所有權(quán);二是消費者在購買前對于侵犯他人商業(yè)秘密不知情，而是屬于善意取得。在這種情況下，購買者取得所有權(quán)，法律應該給予保護。我國《物權(quán)法》第一百零八條規(guī)定：“善意受讓人取得動產(chǎn)后，該動產(chǎn)上的原有權(quán)利消滅。”只要行為人的取得屬于善意取得，其就取得所有權(quán)人的法律地位，享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，非經(jīng)法定程序，任何人不得剝奪或限制其行使自己的這些合法權(quán)利。如果對于這種行為規(guī)定刑事責任，公權(quán)力過分擴張，就會侵犯公民的私權(quán)，從而使善意取得人的正當權(quán)利得不到保障。如果商業(yè)秘密權(quán)利人要求收購該侵權(quán)產(chǎn)品，雙方達不成協(xié)議的，可以向人民法院起訴。

綜上所述，筆者認為，只有準確地把握侵犯商業(yè)秘密罪的保護對象，統(tǒng)一侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人造成的損失計算方法，才能正確適用侵犯商業(yè)秘密罪，維護正當?shù)慕?jīng)濟秩序。

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