黑龍江省人民政府法制辦公室：

　　你辦《關于〈建設項目環境保護管理條例〉第二十八條適用問題的請示》（黑政法發[2003]63號）收悉。經研究，現答復如下：

　　依照《建設項目環境保護管理條例》第二十八條規定，應當給予行政處罰的行為包括：建設項目需要配套建設環境保護設施未建成、未經驗收或者經驗收不合格，主體工程即正式投入生產或者使用的。對建設項目未報批環境影響報告書、環境影響報告表或者環境影響登記表的行為，應當依照《建設項目環境保護管理條例》第二十四條的規定處理。


　　附：黑龍江省人民政府法制辦公室關于《建設項目環境保護管理條例》第二十八條適用問題的請示

　　（2003年11月4日　黑政法發[2003]63號）

　　國務院法制辦公室：

　　我省行政復議機關在辦理行政復議案件中，遇到建設單位在住宅建設項目未辦理環境影響評估手續，但已建成投入使用的情況下，是否適用《建設項目環境保護管理條例》第二十八條規定對其進行處罰的問題，現請示如下：

　　本案建設單位于2000年經市政府有關部門批準獲得了為本單位職工建設經濟適用住房項目，并于2001年1月取得了《建設工程規劃許可證》。同年11月建成并投入使用。2003年3月，市環保局發現建設單位未辦理建設項目環境影響審批手續，按照國家環境保護總局1999年11月2日作出的《關于建設項目未經審批即建成投產法律適用問題的復函》（環發[1999]249號），依據國務院頒布的《建設項目環境保護管理條例》第二十八條的規定，對建設單位作出罰款45,000元的行政處罰決定。建設單位對此不服，遂向市政府提起行政復議。因對國家環境保護總局的解釋有異議，該案已中止審查。

　　我們認為，市環保局的行政處罰行為違反了有關法律、法規的規定，實施處罰沒有法律依據，應當依法予以撤銷。理由是：

　　一、該市環保局作出的行政處罰行為違反了《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條第一款的規定。本案建設單位于2000年經市政府有關部門批準獲得了為本單位職工建設經濟適用住房項目，并于2001年1月取得了《建設工程規劃許可證》。作為建設項目審批內容之一的環境影響評估按有關規定應當在《建設工程規劃許可證》頒發前進行，即建設單位未履行環境影響評估手續的違法行為發生在取得《建設工程規劃許可證》前。因此，該市環保局于2003年3月對建設單位實施行政處罰已明顯超出兩年的時效。

　　二、適用法律錯誤。《建設項目環境保護管理條例》第二十八條規定“違反本條例規定，建設項目需要配套建設的環境保護設施未建成、未經驗收或者經驗收不合格，主體工程正式投入生產或者使用的，由審批該建設項目環境影響報告書、環境影響報告表或者環境影響登記表的環境保護行政主管部門責令停止生產或者使用，可以處10萬元以下的罰款”，其適用的違法行為應當是主體工程已依法履行了環境影響評估手續，但需要配套建設的環境保護設施未建成、未經驗收或者經驗收不合格，正式投入生產或者使用的情形。本案建設單位的違法行為與本條規定的內容毫不相干，依照該條的規定實施處罰屬適用法律錯誤。

　　三、國家環境保護總局制發的《關于建設項目未經審批即建成投產法律適用問題的復函》（環發[1999]249號）擴大了《建設項目環境保護管理條例》第二十八條的適用范圍。由于《建設項目環境保護管理條例》中未設定對建設項目未辦理環境影響評估手續建成并投入使用違法行為的處罰規定，所以復函中“對未報批建設項目環境影響報告書、環境影響報告表或環境影響登記表，且已經建成并投入生產的建設項目，原則上應按照《建設項目環境保護管理條例》第28條處理”的規定，擴大了行政法規的適用范圍，違法設定了新的違法行為，其行為明顯違背了《中華人民共和國立法法》和《中華人民共和國行政處罰法》的有關規定。

　　綜上，我們認為：因住宅建設項目所涉及的環境保護設施均已在城市建設總體規劃之中，住宅建設項目投入使用后所產生的污物已由城市排污系統統一處理，建設單位只需交納配套費。所以，在《建設項目環境保護管理條例》作出修改之前，對住宅建設項目未辦理環境影響評估手續，建成后已投入使用的違法行為應當有別于其他生產建設項目，以采取責令補辦環境影響評估手續的補救方式加以解決為好。

　　此請示妥否，請函復。