第三十一條 男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機(jī)關(guān)申請離婚。婚姻登記機(jī)關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證。

　　【釋義】 本條是關(guān)于協(xié)議離婚的規(guī)定。

　　這次修改婚姻法未對本條作實質(zhì)性修改。

　　一、協(xié)議離婚制度的含義和意義

　　我國的離婚制度，分為協(xié)議離婚和訴訟離婚兩種。由于婚姻關(guān)系當(dāng)事人對離婚所持的態(tài)度不同，在處理程序上也不大相同。

　　協(xié)議離婚也叫“雙方自愿離婚”，是指婚姻關(guān)系當(dāng)事人達(dá)成離婚合意并通過婚姻登記程序解除婚姻關(guān)系的法律制度。其主要特征，一是當(dāng)事人雙方在離婚以及子女和財產(chǎn)問題上意愿一致，達(dá)成協(xié)議;二是按照婚姻登記程序辦理離婚登記，取得離婚證，即解除婚姻關(guān)系。

　　協(xié)議離婚制度，是我國離婚制度的重要組成部分。這項制度在50年的實踐中，由于它充分尊重當(dāng)事人的意愿，且程序簡便，因此為婚姻關(guān)系當(dāng)事人充分接受。與此同時，婚姻登記機(jī)關(guān)也積累了豐富的經(jīng)驗，在制度上日趨完善。隨著我國婚姻家庭法制的不斷健全，當(dāng)事人采用協(xié)議方式，通過非訟程序解決離婚問題，已被越來越多的當(dāng)事人作為首先考慮的途徑。

　　從法律上確立協(xié)議離婚制度有以下重要意義：

　　第一，協(xié)議離婚制度注重婚姻雙方當(dāng)事人的主觀意愿，實行協(xié)議離婚制度是婚姻自由原則的重要體現(xiàn)。我國法律賦予并保障公民自主自愿地處理個人婚姻問題的權(quán)利。男女雙方有自主自愿地締結(jié)婚姻的自由，同時，在婚姻當(dāng)事人雙方一致同意解除婚姻關(guān)系的時候，也賦予了他們解除婚姻關(guān)系的自由并為其提供了程序上的保障。

　　第二，實行協(xié)議離婚，有利于在婚姻關(guān)系已經(jīng)無法繼續(xù)維持的情況下，由夫妻雙方心平氣和地解決矛盾沖突，避免互相指責(zé)，消除對立情緒，更可以減少日后雙方的仇視和對立。

　　第三，這種離婚方式不究問離婚的原因和具體理由，有利于保護(hù)個人隱私。

　　第四，協(xié)議離婚不僅要求雙方離婚的合意，而且要求對子女的撫養(yǎng)教育、財產(chǎn)的分割和債務(wù)的清償?shù)茸鞒鐾咨瓢才牛@樣有利于維護(hù)當(dāng)事人雙方、子女和第三人的合法權(quán)益。

　　二、協(xié)議離婚的條件

　　(一)當(dāng)事人須為合法夫妻并且具有完全民事行為能力

　　1.協(xié)議離婚的當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)具有合法夫妻身份。以協(xié)議離婚方式辦理離婚的，僅限于依法辦理了結(jié)婚登記的婚姻關(guān)系當(dāng)事人。不包括未婚同居和有配偶者與他人非法同居的男女雙方，也不包括未辦理結(jié)婚登記的“事實婚姻”中的男女雙方。根據(jù)《婚姻登記管理條例》第十八條的規(guī)定，未辦理過結(jié)婚登記的男女申請離婚登記的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予受理。其間發(fā)生的有關(guān)身份關(guān)系的糾紛，以及涉及子女、財產(chǎn)問題的爭議，可以訴請人民法院處理。

　　2.協(xié)議離婚的當(dāng)事人雙方均應(yīng)當(dāng)具有完全的民事行為能力。只有完全民事行為能力人才能獨立自主地處理自己的婚姻問題。一方或者雙方當(dāng)事人為限制民事行為能力或者無民事行為能力的，即精神病患者、癡呆癥患者，不適用協(xié)議離婚程序，只能適用訴訟程序處理離婚問題，以維護(hù)沒有完全民事行為能力當(dāng)事人的合法權(quán)益。

　　(二)協(xié)議離婚當(dāng)事人雙方必須具有離婚的共同意愿

　　"雙方自愿”是協(xié)議離婚的基本條件，協(xié)議離婚的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)有一致的離婚意愿。這一意愿必須是真實而非虛假的;必須是自主作出的而不是受對方或第三方欺詐、脅迫或因重大誤解而形成的;必須是一致的而不是有分歧的。對于一方要求離婚的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予受理，只能通過訴訟離婚解決爭議。

　　(三)對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理

　　"對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理”是協(xié)議離婚的必要條件。如果婚姻關(guān)系當(dāng)事人不能對離婚后的子女和財產(chǎn)問題達(dá)成一致意見、作出適當(dāng)處理的話，則不能通過婚姻登記程序離婚，而只能通過訴訟程序離婚。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　1.對子女問題有適當(dāng)處理，是指對雙方離婚后有關(guān)子女撫養(yǎng)、教育、探望等問題，在有利于保護(hù)子女合法權(quán)益的原則下作了合理的、妥當(dāng)?shù)陌才拧０ㄗ优赡囊环街苯訐狃B(yǎng)，子女的撫養(yǎng)費和教育費如何負(fù)擔(dān)、如何給付等等。由于父母與子女的關(guān)系不因父母離婚而消除，協(xié)議中還可以約定不直接撫育方對子女探望權(quán)利行使的內(nèi)容，包括探望的方式、時間等。

　　2.對財產(chǎn)問題有適當(dāng)處理，主要包括：(1)在不侵害任何一方合法權(quán)益的前提下，對夫妻共同財產(chǎn)作合理分割，對給予生活困難的另一方以經(jīng)濟(jì)幫助作妥善安排，并切實解決好雙方離婚后的住房問題;(2)在不侵害國家、集體和第三人利益的前提下，對共同債務(wù)的清償作出負(fù)責(zé)的處理。

　　三、協(xié)議離婚的程序

　　按照現(xiàn)行《婚姻登記管理條例》的規(guī)定，有關(guān)協(xié)議離婚程序的主要內(nèi)容如下：

　　(一)協(xié)議離婚的主管機(jī)關(guān)

　　協(xié)議離婚的主管機(jī)關(guān)是民政部門。具體的婚姻登記管理機(jī)關(guān)，在城市是街道辦事處或者市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府的民政部門，在農(nóng)村是鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府。在婚姻登記管理機(jī)關(guān)中，由持有婚姻登記管理員證書的人員從事協(xié)議離婚的登記工作。

　　(二)協(xié)議離婚的具體程序

　　1.當(dāng)事人申請。離婚登記按地域進(jìn)行管轄。當(dāng)事人協(xié)議離婚的，應(yīng)到一方戶口所在地的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請離婚登記。

　　由于離婚是一種重要的身份法律行為，因此，當(dāng)事人離婚，必須雙方親自到婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請離婚登記，不得委托他人代為辦理。申請時應(yīng)持雙方的結(jié)婚證、戶口簿、居民身份證等證件和證明，以及離婚協(xié)議書。離婚協(xié)議書應(yīng)當(dāng)寫明雙方當(dāng)事人的離婚意思表示以及關(guān)于子女撫養(yǎng)、夫妻一方生活困難的經(jīng)濟(jì)幫助、財產(chǎn)分割及債務(wù)處理等協(xié)議事項，并由雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章。

　　2.婚姻登記管理機(jī)關(guān)審查。婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)對當(dāng)事人的離婚申請進(jìn)行審查，查明當(dāng)事人所攜帶的證明和證件是否齊全，當(dāng)事人是否符合登記離婚的諸項條件。婚姻登記管理機(jī)關(guān)如查明僅為夫妻一方要求離婚，或者夫妻雙方雖然都同意離婚，但在子女和財產(chǎn)等問題上未達(dá)成協(xié)議的，婚姻登記機(jī)關(guān)不予受理。

　　3.離婚登記和發(fā)給離婚證。婚姻登記管理機(jī)關(guān)自受理離婚申請之日起1個月內(nèi)，對符合離婚條件的，應(yīng)當(dāng)予以登記，發(fā)給離婚證，注銷結(jié)婚證。離婚證是婚姻關(guān)系已經(jīng)合法解除的具有法律效力的文件。當(dāng)事人從取得離婚證之日起，解除婚姻關(guān)系。

　　經(jīng)過審查，對不符合法定條件而不予登記的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)以書面形式說明不予登記的理由。

　　四、對離婚登記后有關(guān)問題的處理

　　(一)對一方不履行離婚協(xié)議所確定的義務(wù)的處理

　　男女雙方經(jīng)婚姻登記管理機(jī)關(guān)辦理了離婚登記后，當(dāng)事人一方不按照離婚協(xié)議履行應(yīng)盡的義務(wù)，或者在子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題上發(fā)生糾紛的，當(dāng)事人可以向人民法院提起民事訴訟。

　　(二)離婚證遺失或損毀的補(bǔ)救

　　如果離婚證遺失或者損毀，當(dāng)事人可以持所在單位、居民委員會或者村民委員會出具的證明，向原辦理離婚登記的婚姻登記管理機(jī)關(guān)申請出具解除夫妻關(guān)系證明書。解除夫妻關(guān)系證明書與離婚證具有同等法律效力。

　　(三)離婚登記的撤銷及復(fù)議

　　根據(jù)《婚姻登記管理條例》的規(guī)定，申請婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的，婚姻登記管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記;對離婚的當(dāng)事人宣布其解除婚姻關(guān)系無效并收回離婚證，并對當(dāng)事人處以200元以下的罰款。

　　當(dāng)事人認(rèn)為符合離婚登記條件而婚姻登記管理機(jī)關(guān)不予登記的，或者當(dāng)事人對處罰不服的，可以依照行政復(fù)議法的規(guī)定申請復(fù)議;對復(fù)議決定不服的，可以依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院提起行政訴訟。

　　第三十二條 男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解;如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

　　有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：

　　(一)重婚或有配偶者與他人同居的;

　　(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;

　　(三)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的;

　　(四)因感情不和分居滿二年的;

　　(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。

　　一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

　　【釋義】 本條是關(guān)于訴訟外調(diào)解和訴訟離婚的規(guī)定。

　　這次修改婚姻法，對本條作了補(bǔ)充完善，主要是增加規(guī)定了導(dǎo)致夫妻感情破裂的原因和表明夫妻感情不和的事由，以便于司法審判中更準(zhǔn)確地適用婚姻法有關(guān)訴訟離婚條件的規(guī)定。這條規(guī)定的修改，并沒有對1980年婚姻法規(guī)定的“如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”的內(nèi)容作實質(zhì)性修改。

　　一、訴訟外調(diào)解

　　訴訟外調(diào)解，其依據(jù)來源于本條規(guī)定的“男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解”。這種調(diào)解屬于民間性質(zhì)。“有關(guān)部門”在實踐中一般是當(dāng)事人所在單位、群眾團(tuán)體、基層調(diào)解組織等。由這些部門進(jìn)行調(diào)解，符合當(dāng)事人的非訟心理和社會生活中的傳統(tǒng)習(xí)慣，易于當(dāng)事人認(rèn)可和接受。也由于調(diào)解人一般對當(dāng)事人的情況比較了解，便于做好思想開導(dǎo)工作，緩解夫妻間的矛盾，有助于妥善、及時地化解離婚爭議。

　　對于離婚糾紛，訴訟外調(diào)解并不是當(dāng)事人要求離婚的必經(jīng)程序，也不是訴訟前的必經(jīng)程序。當(dāng)事人可以直接向人民法院起訴，也可以在接受調(diào)解后隨時退出調(diào)解。調(diào)解前不能“強(qiáng)拉硬拽”，調(diào)解中也不能“強(qiáng)加于人”。因此，經(jīng)過調(diào)解可能會出現(xiàn)不同的結(jié)果：一種是雙方的矛盾得到化解，重歸于好，繼續(xù)保持婚姻關(guān)系;第二種是雙方都同意離婚，在子女和財產(chǎn)問題上也達(dá)成一致意見，采用協(xié)議離婚的方式，到婚姻登記管理機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù);再一種是調(diào)解不成，一方堅持離婚，另一方則堅持相反意見，或者雖都同意離婚，但對子女、財產(chǎn)問題達(dá)不成協(xié)議，而需訴諸法院解決。

　　二、訴訟離婚

　　(一)訴訟離婚的概念及特征

　　訴訟離婚，是婚姻當(dāng)事人向人民法院提出離婚請求，由人民法院調(diào)解或判決而解除其婚姻關(guān)系的一項離婚制度。訴訟離婚制度，適用于當(dāng)事人雙方對離婚有分歧的情況，包括一方要求離婚而另一方不同意離婚而發(fā)生的離婚糾紛;或者雙方雖然同意離婚，但在子女和財產(chǎn)問題上不能達(dá)成一致意見、作出適當(dāng)處理的情況。

　　訴訟離婚制度有下述特征：

　　第一，訴訟離婚有著法定的必要條件，即“感情確已破裂，調(diào)解無效”。人民法院在審理案件中也必須執(zhí)行法律規(guī)定的條件，并以此為據(jù)裁判是否許可當(dāng)事人離婚。

　　第二，在訴訟活動中，人民法院對爭議處理起主導(dǎo)作用，它要對當(dāng)事人提出的離婚請求和理由進(jìn)行審查，是否準(zhǔn)予離婚取決于人民法院的依法裁量，它既可以判決準(zhǔn)予離婚，也可以依法駁回當(dāng)事人的請求。

　　第三，人民法院依法作出的調(diào)解和判決，在發(fā)生法律效力后，即具有強(qiáng)制執(zhí)行力，當(dāng)事人不履行調(diào)解書和判決書中所確定的義務(wù)的，人民法院可依另一方的申請予以強(qiáng)制執(zhí)行。

　　(二)訴訟離婚的法院管轄

　　依照我國《民事訴訟法》和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》，當(dāng)事人提起的離婚訴訟，原則上由被告住所地人民法院管轄。但在下述情況下，采用特殊的地域管轄：

　　1.被告離開住所地超過一年的，由原告住所地人民法院管轄;雙方離開住所地超過一年的，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄，沒有經(jīng)常居住地的由原告起訴時居住地的人民法院管轄。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　2.被告下落不明或者宣告失蹤的，由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。

　　3.被告被勞動教養(yǎng)或者被監(jiān)禁的，由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。

　　4.非軍人對非文職軍人提起離婚訴訟由原告住所地人民法院管轄;雙方當(dāng)事人都是軍人的，由被告住所地或者被告所在的團(tuán)級以上單位駐地的人民法院管轄。

　　5.被告不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的，由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。

　　6.中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。

　　(三)訴訟中的調(diào)解和判決

　　1.訴訟中的調(diào)解

　　本條規(guī)定，“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解”。這表明調(diào)解是人民法院審理離婚案件的必經(jīng)程序。適用調(diào)解程序，其目的在于防止當(dāng)事人草率離婚，以及在雙方當(dāng)事人不能和解時，有助于平和、妥善地處理離婚所涉及的方方面面的問題。在婚姻生活中，雙方難免會有一些沖突和糾葛，有時逞一時之氣，就會使矛盾擴(kuò)大，沖突變得激烈，由此，一些尚未達(dá)到不能共同生活程度的婚姻當(dāng)事人也要求離婚。由法院進(jìn)行調(diào)解，可以促使雙方當(dāng)事人平息怨恨、減少敵對，對自己的婚姻狀況和今后的生活進(jìn)行充分的考慮，珍惜自己與配偶的婚姻關(guān)系。即使調(diào)解和好不成，雙方還是堅持離婚的，也可以調(diào)解離婚。調(diào)解離婚有助于解決財產(chǎn)和子女問題，由此而達(dá)成的調(diào)解離婚協(xié)議，雙方當(dāng)事人一般都能自覺履行。當(dāng)然，通過調(diào)解達(dá)成協(xié)議，必須當(dāng)事人雙方自愿，不得強(qiáng)迫;調(diào)解也不是無原則的，而應(yīng)當(dāng)本著合法的原則進(jìn)行，調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容不得違反法律規(guī)定。

　　經(jīng)過訴訟中的調(diào)解，會出現(xiàn)三種可能：第一種是雙方互諒互讓，重歸于好。人民法院將調(diào)解和好協(xié)議的內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章，協(xié)議的法律效力至此產(chǎn)生。第二種是雙方達(dá)成全面的離婚協(xié)議，包括雙方同意離婚，妥善安排子女今后的生活、合理分割財產(chǎn)等。人民法院應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議的內(nèi)容制作調(diào)解書。調(diào)解書應(yīng)寫明訴訟請求、案件的事實和調(diào)解結(jié)果，并由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。離婚調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即具有法律效力。第三種是調(diào)解無效，包括雙方就是否離婚或者子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等方面達(dá)不成協(xié)議，在這種情況下，離婚訴訟程序繼續(xù)進(jìn)行。

　　2.判決

　　調(diào)解不能久調(diào)不決，對于調(diào)解無效的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)依法判決。判決應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的婚姻狀況，判決準(zhǔn)予離婚或者判決不準(zhǔn)離婚。

　　一審判決離婚的，當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。當(dāng)事人不服一審判決的，有權(quán)依法提出上訴。雙方當(dāng)事人在15天的上訴期內(nèi)均不上訴的，判決書發(fā)生法律效力。第二審人民法院審理上訴案件可以進(jìn)行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解雙方達(dá)成協(xié)議的，自調(diào)解書送達(dá)時起原審判決即視為撤銷。第二審人民法院作出的判決是終審判決。對于判決不準(zhǔn)離婚或者調(diào)解和好的離婚案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)又起訴的，人民法院不予受理。

　　(四)訴訟離婚的條件

　　1.1980年婚姻法和司法解釋規(guī)定的內(nèi)容

　　1980年婚姻法規(guī)定，“如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”。根據(jù)這一規(guī)定，“感情確已破裂”成為訴訟離婚的基本條件和司法尺度，是準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予離婚的原則界限。夫妻感情是婚姻關(guān)系的基礎(chǔ)，離婚爭議的產(chǎn)生，歸根到底可以歸結(jié)到感情的變化。如果感情確已破裂，婚姻已經(jīng)“名存實亡”，就應(yīng)當(dāng)依法予以解除。準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予離婚，只能以夫妻的感情狀況為客觀依據(jù)。婚姻法和社會主義婚姻道德都要求婚姻要以感情為基礎(chǔ)，如果夫妻感情確實已經(jīng)難以彌合，那么，解除婚姻關(guān)系對于雙方、對于社會都會成為一種幸事。感情確已破裂應(yīng)準(zhǔn)予離婚，是婚姻自由的重要內(nèi)容，充分體現(xiàn)了當(dāng)事人離婚自由的權(quán)利。如果用法律手段強(qiáng)行維持感情確已破裂的婚姻關(guān)系，與婚姻自由的原則不相吻合。將感情確已破裂，作為準(zhǔn)予離婚的法定條件，表明人民法院準(zhǔn)予當(dāng)事人離婚，并不以當(dāng)事人有否違背夫妻義務(wù)或?qū)е路蚱揸P(guān)系解體的特定過錯為標(biāo)準(zhǔn)，而是看婚姻關(guān)系有無繼續(xù)維系的可能。不能將不準(zhǔn)離婚作為對過錯一方的懲罰手段，而且，以判決不準(zhǔn)離婚維持已破裂的婚姻，實際上使無過錯方也付出了代價。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　在如何把握“感情確已破裂”的離婚尺度上，人民法院在審判實踐中積累了不少經(jīng)驗。最高人民法院于1989年作出了《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干意見》的司法解釋，其中既有對感情是否確已破裂的綜合分析方法，又有視為感情確已破裂的14種情形。

　　該意見指出：人民法院審理離婚案件，準(zhǔn)予不準(zhǔn)離婚應(yīng)以夫妻感情是否確已破裂作為區(qū)分的界限。判斷夫妻感情是否確已破裂，應(yīng)當(dāng)從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無和好的可能等方面綜合分析。

　　所謂婚姻基礎(chǔ)，即雙方在結(jié)婚時的感情狀況，比如雙方是以愛情為基礎(chǔ)的婚姻，還是以金錢、地位、容貌為基礎(chǔ)的結(jié)合;是自主自愿的自由婚姻，還是包辦婚姻、買賣婚姻;是經(jīng)過慎重了解的，還是草率結(jié)婚的。婚姻基礎(chǔ)是否牢固，必然會對婚后生活、夫妻感情和離婚原因產(chǎn)生直接或間接的影響。

　　所謂婚后感情，即雙方在婚后共同生活期間的感情狀況，它是評價婚姻關(guān)系好與壞的基本尺度。當(dāng)事人的道德品質(zhì)、性格習(xí)慣、工作狀況、經(jīng)濟(jì)合作、子女撫育、家務(wù)分擔(dān)等等，都會不同程度地影響著夫妻感情。夫妻感情處于動態(tài)的變化之中，需要對其作歷史的、全面的分析，既要考察過去，又要著眼于現(xiàn)在。

　　所謂離婚原因，即導(dǎo)致離婚的直接誘因，包括使夫妻感情發(fā)生變化的因素或事件，比如一方有賭博、吸毒等惡習(xí)或?qū)嵤┘彝ケ┝Φ取Ｕ_考量離婚原因與夫妻感情破裂的內(nèi)在聯(lián)系，對于判斷夫妻感情是否破裂，是否具有和好可能有重要意義。

　　所謂夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無和好可能，即雙方發(fā)生離婚糾紛前后夫妻共同生活的實際狀況，以及從當(dāng)事人主觀態(tài)度和客觀狀況看，是否有重歸于好的可能性。在離婚糾紛發(fā)生的前后，夫妻關(guān)系會有不同程度的沖突和惡化，但感情是會因一定的主觀和客觀條件而發(fā)生轉(zhuǎn)化的，在瀕于破裂時恢復(fù)和好也不是沒有可能的。因而需要對夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀有所分析，對其發(fā)展前景有所預(yù)見。

　　只有通過對上述幾個相互聯(lián)系的方面進(jìn)行綜合分析，才能作出實事求是的正確判斷，為調(diào)解提供契機(jī)，為判決提供依據(jù)。

　　最高人民法院“若干意見”還規(guī)定，根據(jù)婚姻法的有關(guān)規(guī)定和審判實踐經(jīng)驗，凡屬下列情形之一的，視為夫妻感情確已破裂，一方堅決要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，可依法判決準(zhǔn)予離婚：

　　(1)一方患有法定禁止結(jié)婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其他原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的。

　　(2)婚前缺乏了解，草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活的。

　　(3)婚前隱瞞了精神病，婚后經(jīng)治不愈的，或者婚前知道對方患有精神病而與其結(jié)婚，或一方在夫妻共同生活期間患精神病，久治不愈。

　　(4)一方欺騙對方，或者在結(jié)婚登記時弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的。

　　(5)雙方辦理結(jié)婚登記后，未同居生活，無和好可能的。

　　(6)包辦、買賣婚姻，婚后一方隨即提出離婚，或者雖共同生活多年，但確未建立起夫妻感情的。

　　(7)因感情不和分居已滿3年，確無和好可能的，或者經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后又分居滿1年，互不履行夫妻義務(wù)的。

　　(8)一方與他人通奸、非法同居，經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn)，無過錯一方起訴離婚，或者過錯方起訴離婚，對方不同意離婚，經(jīng)批評教育、處分，或在人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，過錯方又起訴離婚，確無和好可能的。

　　(9)一方重婚，對方提出離婚的。

　　(10)一方好逸惡勞、有賭博等惡習(xí)，不履行家庭義務(wù)，屢教不改，夫妻難以共同生活的。

　　(11)一方被依法判處長期徒刑，或其違法、犯罪行為嚴(yán)重傷害夫妻感情的。

　　(12)一方下落不明滿2年，對方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無下落的。

　　(13)受對方的虐待、遺棄，或者受對方親屬虐待，或虐待對方親屬，經(jīng)教育不改，另一方不諒解的。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　(14)因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的。

　　以上情形，有的屬于一方當(dāng)事人的過錯，如一方重婚、非法同居;有的有悖于婚姻目的，如一方有生理缺陷、下落不明;有的屬于根本未建立起夫妻感情的情形，如草率結(jié)婚;有的則成為導(dǎo)致夫妻感情破裂的誘因，如虐待、遺棄或有賭博等惡習(xí);而有的則是夫妻感情不和的事實證明，如夫妻長期分居。

　　這次修改婚姻法，將審判實踐中認(rèn)為是成熟的內(nèi)容納入到婚姻法的規(guī)定之中，有的作為無效婚姻的情形，如婚前患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的;有的作為可撤銷婚姻，如因脅迫而結(jié)婚的;而有些則作為導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形，補(bǔ)充到婚姻法訴訟離婚的規(guī)定之中。

　　2.關(guān)于“夫妻感情破裂”與“婚姻關(guān)系破裂”的不同意見

　　在這次修改婚姻法征求意見的過程中，就是否將“夫妻感情確已破裂”修改為“婚姻關(guān)系確已破裂”或“夫妻關(guān)系確已破裂”，主要有兩種不同意見，現(xiàn)分別歸納如下：

　　一種意見認(rèn)為，應(yīng)將“夫妻感情破裂”改為“婚姻關(guān)系破裂”。其理由是：(1)婚姻法的調(diào)整對象是婚姻關(guān)系，而不只是感情關(guān)系。(2)感情是婚姻的基礎(chǔ)，但不是婚姻關(guān)系，在離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)上過分強(qiáng)調(diào)婚姻關(guān)系的感情內(nèi)涵，容易在概念上把婚姻關(guān)系簡單化。(3)感情破裂標(biāo)準(zhǔn)不符合我國婚姻關(guān)系的現(xiàn)狀，許多婚姻的基礎(chǔ)并非是感情，但卻是自愿。最高人民法院關(guān)于如何判斷夫妻感情確已破裂的司法解釋所列舉的14種情形中，也有相當(dāng)部分屬于非感情因素。如果過分強(qiáng)調(diào)感情因素，容易忽視非感情因素對婚姻關(guān)系的存續(xù)或終止所起的重要作用。(4)夫妻感情是當(dāng)事人內(nèi)心的感受，比較復(fù)雜，法院難以識別和判斷，會降低法律規(guī)定在司法實踐中的可操作性，而缺乏對婚姻關(guān)系破裂事實進(jìn)行分析的離婚判決，又不可避免地會產(chǎn)生較大的主觀隨意性。(5)用“夫妻感情破裂”作為離婚的法定條件，與國際立法術(shù)語相異。

　　另一種意見認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)維持《婚姻法》關(guān)于“感情確已破裂，調(diào)解無效”這一離婚標(biāo)準(zhǔn)。其理由是：(1)“夫妻感情破裂”與“婚姻關(guān)系破裂”沒有實質(zhì)區(qū)別，最終還是因感情破裂而導(dǎo)致離婚，婚姻關(guān)系能否維持是以感情為前提的。(2)感情破裂是婚姻關(guān)系解體的內(nèi)核，至于法律上宣告婚姻的解體，不過是婚姻解體的外在形式，形式服從內(nèi)容。(3)感情破裂作為離婚標(biāo)準(zhǔn)符合馬克思主義對于離婚問題的基本觀點。(4)感情破裂是客觀的，最高人民法院的司法解釋本身就提供了這樣的判斷依據(jù)。(5)法律上并不是把感情確已破裂作為離婚的唯一原因，實際上在司法實踐中，也包括了婚姻關(guān)系客觀上不能維持的現(xiàn)象，但是感情確已破裂是主要的，婚姻關(guān)系不能維持或者夫妻雙方不能繼續(xù)共同生活應(yīng)當(dāng)是從屬性的。(6)改為“婚姻關(guān)系確已破裂”實際上在確認(rèn)離婚標(biāo)準(zhǔn)上沒有實質(zhì)性改變，反而會造成放寬或收緊離婚條件的誤導(dǎo)。

　　3.婚姻法修改后增加的主要內(nèi)容

　　這次婚姻法修改，在訴訟離婚的法定條件上，繼承了1980年婚姻法的精髓，未作實質(zhì)性修改，仍然是“如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”。既沒有進(jìn)一步限制也沒有放寬離婚的標(biāo)準(zhǔn)。而是根據(jù)1980年婚姻法實施以來社會生活、家庭生活中反映出來的突出問題，以及在司法審判中所積累的經(jīng)驗，在原來兩款規(guī)定的基礎(chǔ)上，將導(dǎo)致夫妻感情破裂的幾種常見的情形和一方被宣告失蹤而不能達(dá)到婚姻目的的情形具體列舉，新增加了兩款規(guī)定，即：“有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：(一)重婚或有配偶者與他人同居的;(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;(三)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的;(四)因感情不和分居滿二年的;(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”#p#分頁標(biāo)題#e#

　　(1)重婚或有配偶者與他人同居的

　　重婚是指有配偶者又與他人結(jié)婚的違法行為。其表現(xiàn)為法律上的重婚和事實上的重婚。前者是指有配偶又與他人登記結(jié)婚。后者是指有配偶者又與他人以夫妻名義同居生活。有配偶者與他人同居，也稱姘居，是指有配偶的人與他人過著隱蔽的同居生活，不以夫妻名義，也無永久共同生活目的的行為。重婚和有配偶者與他人同居的行為，嚴(yán)重違反了我國一夫一妻制的婚姻制度，嚴(yán)重傷害夫妻感情，是導(dǎo)致離婚的情形之一。

　　因重婚而引發(fā)的離婚案件，會出現(xiàn)兩種情況：

　　一是一方重婚，合法婚姻的另一方起訴離婚的。對此，起訴方堅決要求離婚，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。二是重婚一方起訴與原配偶離婚的。對此，如夫妻感情尚未破裂，原配偶堅持不離婚的，可不準(zhǔn)予離婚。如果夫妻感情確已破裂，調(diào)解無效的，可準(zhǔn)予離婚。

　　因姘居而產(chǎn)生的離婚糾紛，也會出現(xiàn)姘居一方的配偶起訴離婚和姘居一方起訴離婚兩種情況，對此，人民法院也應(yīng)以夫妻感情是否確已破裂為基準(zhǔn)，決定準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予離婚。

　　在處理涉及重婚和姘居的離婚案件中，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：

　　①必須分清是非、明確責(zé)任。對于重婚的應(yīng)當(dāng)依法解除重婚關(guān)系，并依法給予刑事制裁;對于姘居的，必要時可以向有關(guān)單位提出給予黨紀(jì)、政紀(jì)處分的司法建議。

　　②不能以判決不準(zhǔn)離婚作為懲罰重婚一方和姘居一方的手段，強(qiáng)制維持其名存實亡的夫妻關(guān)系。無論是無過錯方還是有過錯方提出離婚，都應(yīng)以夫妻感情是否破裂作為是否準(zhǔn)予離婚的準(zhǔn)則。

　　③準(zhǔn)予離婚的，應(yīng)當(dāng)在子女和財產(chǎn)問題上照顧無過錯方的利益，并應(yīng)當(dāng)支持無過錯方的損害賠償請求。

　　(2)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的

　　家庭暴力和虐待，是指發(fā)生在家庭成員之間，以毆打、捆綁、殘害身體、禁閉、凍餓、凌辱人格、精神恐嚇、性暴虐等手段，對家庭成員從肉體上、精神上進(jìn)行傷害、摧殘、折磨的行為。遺棄是指對于需要扶養(yǎng)的家庭成員，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)的行為。表現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)上不供養(yǎng)，生活上不照顧，使被扶養(yǎng)人的正常生活不能維持，甚至生命和健康得不到保障。近年來，因家庭暴力、虐待和遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的案件增多，甚至發(fā)生毀容、殘肢、殺夫殺妻等惡性案件。

　　人民法院處理因家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員而導(dǎo)致的離婚案件，應(yīng)當(dāng)查明夫妻及其他家庭成員之間的感情狀況，實施暴力、虐待和遺棄行為的事實和情節(jié)。如平時感情不好，實施上述行為是經(jīng)常的、一貫的、惡劣的，已嚴(yán)重傷害了夫妻感情，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。如果平時感情尚好，上述行為是一時而為之且情節(jié)不嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)責(zé)其改過并著重進(jìn)行調(diào)解，化解糾紛。

　　(3)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的

　　因有賭博、吸毒以及酗酒等惡習(xí)而導(dǎo)致的離婚案件不在少數(shù)。沾染上這些惡習(xí)的人好逸惡勞，不務(wù)正業(yè)，不但不履行家庭義務(wù)，反而常常引發(fā)家庭暴力，消耗家庭的經(jīng)濟(jì)積蓄，使家庭的安寧、正常的生活難以為繼。身染惡習(xí)，屢教不改，夫妻不堪同居生活。

　　對于這類案件，人民法院應(yīng)當(dāng)查明有賭博、吸毒、酗酒等行為一方的一貫表現(xiàn)和事實情況。對情節(jié)較輕，有真誠悔改表現(xiàn)，對方也能諒解的，應(yīng)著眼于調(diào)解和好。對于惡習(xí)難改，一貫不履行家庭義務(wù)，夫妻感情難以重建，夫妻難以共同生活的，經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

　　(4)因感情不和分居滿二年的

　　夫妻因感情不和分居滿二年，一般來說可以構(gòu)成夫妻感情破裂的事實證明。“分居”是指夫妻間不再共同生活，不再互相履行夫妻義務(wù)，包括停止性生活，經(jīng)濟(jì)上不再合作，生活上不再互相關(guān)心、互相扶助等。具有分居二年的情形，說明夫妻關(guān)系已徒具形式，名存實亡。當(dāng)事人以此事由訴請人民法院離婚的，如經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予當(dāng)事人離婚。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　適用此項規(guī)定，應(yīng)注意以下問題：

　　①分居的原因是由于夫妻感情不和,而不是因工作、學(xué)習(xí)等原因?qū)е碌膬傻胤志?以及因住房問題造成的夫妻不能同室而居。

　　②分居強(qiáng)調(diào)的是夫妻雙方互不履行夫妻義務(wù)，而不是單方面的不履行家庭義務(wù)。

　　③夫妻分居已滿二年，但未造成夫妻感情確已破裂或經(jīng)調(diào)解尚有和好可能的，則不能認(rèn)為已具備準(zhǔn)予離婚的條件。

　　④夫妻分居與否、分居是否滿二年，都不是當(dāng)事人訴請離婚的必要條件。如果夫妻感情確已破裂，調(diào)解無效的，雖無分居事實或分居未滿二年，也應(yīng)依法準(zhǔn)予離婚。

　　在婚姻法修正案草案征求意見過程中，曾對是否規(guī)定該項內(nèi)容，以及對分居年限的長短存在著不同意見。有的贊成這一規(guī)定，認(rèn)為它反映了夫妻感情破裂的事實情況，理當(dāng)作為離婚理由;有的不主張規(guī)定這項內(nèi)容，否則會給“喜新厭舊”的人以利用法律的機(jī)會，對無過錯方不公平。有的認(rèn)為分居二年時間太短，不利于家庭關(guān)系的穩(wěn)定，應(yīng)改為三年或五年;有的認(rèn)為分居已表明夫妻感情不和，要求達(dá)到二年時間沒有必要，而且分居時間長容易引發(fā)家庭惡性事件，不利于保護(hù)婦女權(quán)益，建議改為一年。修改后的婚姻法集中多數(shù)意見規(guī)定為二年。

　　(5)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形

　　導(dǎo)致夫妻感情破裂的原因復(fù)雜多樣，比如一方犯有強(qiáng)奸罪、奸淫幼女罪、侮辱婦女罪等罪行，嚴(yán)重傷害夫妻感情的。再比如一方婚后患嚴(yán)重的精神疾病，久治不愈，夫妻生活無法維持的。這些情形在婚姻法中難以逐一列舉，人民法院應(yīng)當(dāng)本著保障離婚自由、防止輕率離婚的原則，根據(jù)婚姻法的立法精神和案件的具體情況，作出正確判定。

　　在此需要重申的是，該條增加規(guī)定的上述四種情形，并非婚姻當(dāng)事人訴訟離婚的必備條件。婚姻當(dāng)事人在婚姻生活中，如無以上情況發(fā)生，但有其他因素導(dǎo)致夫妻感情破裂、調(diào)解無效的，人民法院亦應(yīng)判決準(zhǔn)予離婚。從另一方面講，即使婚姻當(dāng)事人間有上述情形發(fā)生，但未導(dǎo)致夫妻感情破裂，或雖給夫妻感情造成裂痕，但可以經(jīng)過調(diào)解和好的，人民法院則不能判決解除婚姻關(guān)系。

　　此外，該條增加了第四款規(guī)定：“一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”

　　根據(jù)我國《民法通則》第二十條規(guī)定和《民事訴訟法》第一百六十八條的規(guī)定，公民下落不明滿二年的，即該人離開自己居住的地方，音訊杳無，已持續(xù)達(dá)到二年的，其配偶、父母、子女等利害關(guān)系人可以向下落不明的人住所地基層人民法院申請宣告他為失蹤人。人民法院受理宣告失蹤案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告，公告期間為三個月。公告期間屆滿，宣告失蹤的事實如果得到確認(rèn)，人民法院應(yīng)當(dāng)作出宣告失蹤的判決。對夫妻一方被宣告失蹤的，婚姻關(guān)系已名存實亡，另一方提出離婚請求的，人民法院即應(yīng)判決準(zhǔn)予離婚。

　　第三十三條 現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯的除外。

　　【釋義】 本條是關(guān)于現(xiàn)役軍人離婚的特別規(guī)定。

　　這次修改婚姻法對本條的規(guī)定進(jìn)行了完善。

　　一、對軍人婚姻特別保護(hù)的意義

　　軍隊是執(zhí)行國家政治任務(wù)的武裝集團(tuán)，軍人是從事軍事工作的特殊人員，他(她)們擔(dān)負(fù)著保衛(wèi)社會主義革命和建設(shè)，保衛(wèi)國家主權(quán)、領(lǐng)土完整，防御外來顛覆和侵略的艱巨任務(wù)，為了祖國和人民的安寧日夜戰(zhàn)斗在國防崗位上。對軍人婚姻實行特別保護(hù)是維護(hù)軍隊穩(wěn)定的需要，有利于維護(hù)部隊廣大官兵的切身利益，有利于維護(hù)軍隊的穩(wěn)定，符合我國的國情和軍情，對于消除軍人的后顧之憂，激發(fā)保家衛(wèi)國的熱情，增強(qiáng)部隊?wèi)?zhàn)斗力起到了十分積極的作用。同時，也是擁軍優(yōu)屬工作的一項重要內(nèi)容。從1950年婚姻法的制定，到1980年的修改，我國的婚姻法都對現(xiàn)役軍人的婚姻問題作了特殊規(guī)定。這種特別規(guī)定，體現(xiàn)了軍人婚姻歷來受到黨和國家的高度重視和特別保護(hù)。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　對軍人婚姻實行特別保護(hù)是黨和國家的一貫政策。早在紅軍時期頒布的《中華蘇維埃共和國婚姻法》就規(guī)定：“紅軍戰(zhàn)士之妻要求離婚，須得其夫同意。”抗日戰(zhàn)爭時期頒布的《晉察冀邊區(qū)婚姻條例》規(guī)定：“抗日軍人之配偶，非于抗日軍人生死不明逾4年后，不得為離婚之請求。”1950年新中國頒布的第一部婚姻法明確規(guī)定：“現(xiàn)役革命軍人與家庭有通訊關(guān)系的，其配偶提出離婚，須得革命軍人的同意。”1980年公布的現(xiàn)行婚姻法在確立婚姻自由原則的同時，再次規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意。”l997年公布的國防法規(guī)定：“國家采取有效措施保護(hù)現(xiàn)役軍人的榮譽、人格尊嚴(yán)，對現(xiàn)役軍人的婚姻實行特別保護(hù)。”同年公布的新刑法也對破壞軍婚罪作了規(guī)定。這充分說明，對軍人婚姻實行特別保護(hù)，是黨和國家的一貫政策，并作為有關(guān)軍人婚姻立法遵循的重要原則，這項政策和原則至今沒有改變。

　　對軍人婚姻實行特別保護(hù)并不違背婚姻自由的原則。實行婚姻自由，是我國婚姻法確立的一項基本原則。同時，由于軍隊擔(dān)負(fù)的特殊任務(wù)和軍人職業(yè)特點，國家對軍人婚姻，又有一些特殊的法律規(guī)定和政策，它既體現(xiàn)在“現(xiàn)役軍人配偶要求離婚，須得軍人同意”，也體現(xiàn)在軍人擇偶必須遵守國家和軍隊的有關(guān)規(guī)定，軍人配偶也享受國家和社會給予軍婚家庭的優(yōu)待和照顧。

　　二、需要完善的問題

　　1980年婚姻法規(guī)定，現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意。有的部門和一些法律專家認(rèn)為，該條規(guī)定不符合婚姻自由的原則，特別是軍人一方有家庭暴力等重大過錯時，其配偶要求離婚還須該軍人同意，更不合理，建議刪去該條規(guī)定，或者修改為現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯的除外。有的部門認(rèn)為，對軍人婚姻實行特別保護(hù)是黨和國家的一貫政策，新時期兵役制度改革后，基層軍官和士官結(jié)婚后與配偶分居兩地的情況仍很普遍，對軍人婚姻依法實行特別保護(hù)，對于消除軍人的后顧之憂，維護(hù)軍隊穩(wěn)定，增強(qiáng)部隊?wèi)?zhàn)斗力有著積極的作用。1984年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》中規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶提出離婚，應(yīng)按婚姻法第二十六條規(guī)定進(jìn)行審理。軍人不同意離婚時，應(yīng)教育原告珍惜與軍人的夫妻關(guān)系，盡量調(diào)解和好或判決不準(zhǔn)離婚。對夫妻感情已經(jīng)破裂，經(jīng)過做和好工作無效，確實不能繼續(xù)維持夫妻關(guān)系的，應(yīng)通過軍人所在部隊團(tuán)以上的政治機(jī)關(guān)，做好軍人的思想工作，準(zhǔn)予離婚。”這一規(guī)定基本上也能解決因軍人一方有重大過錯準(zhǔn)予離婚的問題。因此，這個司法解釋是可行的，要求保留婚姻法保護(hù)軍婚的規(guī)定，對該條內(nèi)容不作補(bǔ)充、修改。

　　立法機(jī)關(guān)認(rèn)為，對軍婚予以特別保護(hù)是必要的，但是，對于軍人一方有過錯的，也應(yīng)作相應(yīng)的規(guī)定，以保護(hù)其配偶的合法權(quán)益。因此，根據(jù)有的常委委員和一些地方、部門、專家的意見，在“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意”之后增加規(guī)定“但軍人一方有重大過錯的除外”。

　　三、適用這一規(guī)定應(yīng)注意的問題

　　(一)本條適用的主體

　　該條規(guī)定適用的主體是現(xiàn)役軍人和現(xiàn)役軍人的配偶。

　　1.現(xiàn)役軍人，指有軍籍的人，包括在中國人民解放軍服現(xiàn)役、具有軍籍和軍銜的軍官、士兵。具體包括：

　　現(xiàn)役軍官：被任命為排級以上職務(wù)或者初級以上專業(yè)技術(shù)職務(wù)，并授予相應(yīng)軍銜的現(xiàn)役軍人。

　　軍士長，專業(yè)軍士：均屬士官、志愿兵役制士兵。軍士長是指被任命為基層行政或者專業(yè)技術(shù)領(lǐng)導(dǎo)管理職務(wù)的現(xiàn)役士兵。專業(yè)軍士是指服現(xiàn)役滿5年以上，自愿繼續(xù)服現(xiàn)役，經(jīng)批準(zhǔn)擔(dān)任專業(yè)技術(shù)工作的現(xiàn)役士兵。

　　軍士、兵：在中國人民解放軍被授予上士、中士、下士，以及上等兵、列兵軍銜的義務(wù)兵役制士兵。他們中間的絕大多數(shù)由于年齡尚幼，不具備結(jié)婚的年齡條件，因此一般不適用本條的規(guī)定。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　中國人民武裝警察部隊雖然不屬于中國人民解放軍的編制序列，但是在婚姻問題上仍按現(xiàn)役軍人婚姻問題處理。

　　現(xiàn)役軍人不包括：一是在軍事單位中未取得軍籍的職工;二是退役軍人，包括復(fù)員軍人、轉(zhuǎn)業(yè)軍人、退休軍人、離休軍人以及退役的革命傷殘軍人;三是在地方擔(dān)任某種軍事職務(wù)的人員。如不屬于軍隊編制的在武裝部工作的干部、編入民兵組織或者經(jīng)過登記的預(yù)備役士兵。

　　2.現(xiàn)役軍人的配偶，指同現(xiàn)役軍人履行了結(jié)婚登記手續(xù)，并領(lǐng)取結(jié)婚證的非軍人一方。也是本條的主體。

　　(二)不適用本條規(guī)定的兩類軍人離婚案件

　　1.如果雙方都是現(xiàn)役軍人，則不是該條調(diào)整的對象。本條的立法意圖，是以一定方式限制軍人配偶的離婚請求實現(xiàn)權(quán)，從而對軍人一方的意愿予以特別支持。如果雙方都是現(xiàn)役軍人，不管由誰首先提出離婚訴訟，若要適用本條的規(guī)定，則必然會妨害另一方軍人的利益。這與該條特殊保護(hù)軍人婚姻的立法意圖不相符合。

　　2.現(xiàn)役軍人向非軍人主動提出離婚的，不適用本條的規(guī)定，應(yīng)按一般離婚糾紛處理。中國人民解放軍總政治部于1980年發(fā)布了《關(guān)于軍隊貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國婚姻法〉的暫行規(guī)定》，該文件規(guī)定：“現(xiàn)役軍人提出離婚，應(yīng)持嚴(yán)肅慎重的態(tài)度，要不違反法令，不敗壞道德。申請離婚者須經(jīng)所在單位團(tuán)以上政治機(jī)關(guān)同意，并出具證明，方可到地方婚姻登記機(jī)關(guān)登記離婚，或向人民法院提出離婚訴訟。”

　　(三)現(xiàn)役軍人的配偶提出離婚，現(xiàn)役軍人不同意的處理

　　如果婚姻基礎(chǔ)和婚后感情都比較好，人民法院應(yīng)配合現(xiàn)役軍人所在單位對軍人的配偶進(jìn)行說服教育，勸其珍惜與軍人的婚姻關(guān)系，正確對待婚姻問題，盡量調(diào)解和好或判決不予離婚。但是，如果感情確已破裂，確實無法繼續(xù)維持夫妻關(guān)系，經(jīng)調(diào)解無效，人民法院應(yīng)當(dāng)通過軍人所在單位的政治機(jī)關(guān)，向軍人做好工作，經(jīng)其同意后，始得準(zhǔn)予離婚。

　　(四)需征得軍人同意的例外情況

　　“但軍人一方有重大過錯的除外”，是針對“須得軍人同意”而說。“須得軍人同意”不是絕對的，如果夫妻感情破裂是由于軍人一方的重大過錯造成的，非軍人配偶一方也可以提出離婚，但過錯限定在“重大過錯”而非一般的過錯。哪些屬于軍人一方的“重大過錯”，將由最高人民法院根據(jù)審判實踐作出具體的司法解釋。總之，處理涉及軍人的離婚問題，有關(guān)部門必須慎重對待，從嚴(yán)掌握。

　　四、該條規(guī)定與離婚法定理由的關(guān)系

　　婚姻法第三十二條規(guī)定：“如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”這一規(guī)定的法律意義在于：夫妻感情是否確已破裂，是判決準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予離婚的原則界限。法定離婚理由屬于普通條款的范疇，這一原則界限，廣泛適用于一般的離婚案件，人民法院應(yīng)準(zhǔn)確地區(qū)分和認(rèn)定夫妻感情是否確已破裂，從而在調(diào)解無效的情況下，通過判決的形式?jīng)Q定是否準(zhǔn)予離婚。而本條是只適用于“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚”案件的特別條款。是從維護(hù)軍隊穩(wěn)定的大局出發(fā)，作出的對軍人婚姻的特殊保護(hù)的規(guī)定，依據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的原則，在處理非軍人要求與軍人離婚的訴訟案件中，應(yīng)首先適用本條的規(guī)定。

　　五、對于破壞軍人婚姻的違法犯罪行為應(yīng)給予堅決打擊

　　現(xiàn)役軍人的配偶提出離婚須得軍人同意的規(guī)定，只是保護(hù)軍人婚姻的民事法律措施。如果此類糾紛是由于第三者破壞軍婚造成并且構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法追究第三者的刑事責(zé)任。《刑法》規(guī)定：“明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之同居或者結(jié)婚的，處三年以下有期徒刑或拘役。利用職權(quán)、從屬關(guān)系，以脅迫手段奸淫現(xiàn)役軍人的妻子的，依照刑法的有關(guān)規(guī)定定罪處罰。”

　　第三十四條 女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　【釋義】 本條是關(guān)于男方離婚請求權(quán)的限制性的規(guī)定。

　　這次修改婚姻法對本條的規(guī)定進(jìn)行了完善。

　　1980年婚姻法第二十七條規(guī)定：“女方在懷孕期間和分娩后一年內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。”這項規(guī)定是對保護(hù)婦女、兒童身心健康的特別規(guī)定，它在一定條件下限制了男方提出離婚的請求權(quán)。

　　在修改婚姻法的討論中，有的人提出，自然流產(chǎn)或人工流產(chǎn)，即中止妊娠(俗稱“小產(chǎn)”)，對婦女的身心健康都會有很大的影響，婦女在此期間也應(yīng)受到法律的特別保護(hù)。而且，《婦女權(quán)益保障法》第四十二條：“女方按照計劃生育的要求中止妊娠的，在手術(shù)六個月內(nèi)，男方不得提出離婚”，對此問題已作了規(guī)定。為此，立法機(jī)關(guān)在原條文的基礎(chǔ)上，增加了“女方在中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚”的內(nèi)容。

　　為了照顧女方懷孕期間和分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)的特殊情況，保護(hù)胎兒、嬰兒的健康、維護(hù)婦女的身心健康，上述限制是完全合理的。對女方懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，一方面胎兒或嬰兒正處在發(fā)育階段，正需要父母的合力撫育;另一方面婦女也需要身心的康復(fù)，如果此時男方提出離婚請求，對婦女的精神刺激過重，既影響婦女的身體健康，也不利于胎兒或嬰兒的保育。在上述期間內(nèi)禁止男方提出離婚，不僅出于事實上的需要，也是社會主義道德的要求。法律不僅要保護(hù)胎兒和嬰兒，同時也要保護(hù)婦女。為了保護(hù)婦女和子女的正當(dāng)利益，法律禁止男方在此時提出離婚請求是完全必要的。

　　這條規(guī)定限制的主體是男方，而不是女方;限制的是男方在一定期限內(nèi)的起訴權(quán)，而不是否定和剝奪男方的起訴權(quán)，只是推遲了男方提出離婚的時間，并不涉及到準(zhǔn)予離婚與不準(zhǔn)予離婚的實體性問題。也就是說，只是對男方離婚請求權(quán)暫時性的限制，超過法律規(guī)定的期限，不再適用此規(guī)定。但是，男方在此期間并不是絕對的沒有離婚請求權(quán)，法律還有例外規(guī)定，即人民法院認(rèn)為“確有必要”的，也可以根據(jù)具體情況受理男方的離婚請求。所謂“確有必要”，一般是指比該條特別保護(hù)利益更為重要的利益需要關(guān)注的情形。“確有必要”受理男方離婚請求的案例是非常少的，哪些情形“確有必要”受理，由人民法院認(rèn)定。

　　法律還規(guī)定了該條的另一種例外情形，即在此期間，女方提出離婚的，不受此規(guī)定的限制。女方自愿放棄法律對其的特殊保護(hù)，說明其本人對離婚已有思想準(zhǔn)備，此時，不應(yīng)加以限制，法院應(yīng)根據(jù)實際情況判予離婚。

　　第三十五條 離婚后，男女雙方自愿恢復(fù)夫妻關(guān)系的，必須到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行復(fù)婚登記。

　　【釋義】 本條是關(guān)于復(fù)婚的規(guī)定。

　　復(fù)婚，是指離了婚的男女重新和好，再次登記結(jié)婚，恢復(fù)夫妻關(guān)系。

　　男女雙方離婚后又自愿復(fù)婚，可以通過辦理恢復(fù)結(jié)婚登記，重新恢復(fù)夫妻關(guān)系。復(fù)婚登記手續(xù)基本與結(jié)婚登記手續(xù)一致，男女雙方應(yīng)當(dāng)親自到一方戶籍所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)申請復(fù)婚登記。在辦理復(fù)婚登記時，應(yīng)提交原離婚證，以備婚姻登記機(jī)關(guān)審查。

　　婚姻登記機(jī)關(guān)按照結(jié)婚登記程序辦理復(fù)婚登記。在辦理復(fù)婚登記時，應(yīng)當(dāng)收回雙方當(dāng)事人的離婚證后，重新發(fā)給結(jié)婚證。收回離婚證的目的，是防止當(dāng)事人重婚。對于復(fù)婚的當(dāng)事人一般不再要求進(jìn)行婚前健康檢查。

　　現(xiàn)實生活中經(jīng)常出現(xiàn)離婚后未辦復(fù)婚手續(xù)雙方又同居的現(xiàn)象，那么，這時的婚姻關(guān)系具有何種效力呢?我國《婚姻登記管理條例》規(guī)定：“中國公民在中國境內(nèi)結(jié)婚、離婚、復(fù)婚的必須依照本條例的規(guī)定進(jìn)行登記。”因此，對于離婚后，未辦理恢復(fù)結(jié)婚的登記手續(xù)而又實行同居，可以說法律是不承認(rèn)其婚姻效力的，這種同居將產(chǎn)生的法律后果包括：一是法律上不承認(rèn)他們之間的關(guān)系是合法的婚姻關(guān)系。二是由于未辦理復(fù)婚手續(xù)，相互之間沒有繼承對方遺產(chǎn)的權(quán)利和相互扶養(yǎng)的義務(wù)。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　第三十六條 父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。

　　離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。

　　離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。

　　【釋義】 本條是關(guān)于離婚對父母子女關(guān)系的影響及離婚后的子女撫養(yǎng)的規(guī)定。

　　一、離婚后父母與子女關(guān)系

　　婚姻關(guān)系的解除，只是夫妻雙方的基于婚姻而存在的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系歸于消滅，但父母與子女之間存有的血親關(guān)系不因父母離婚而消除。為了子女的合法利益，不致因父母離婚而受到損害，該條第一款規(guī)定：“父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。”這是離婚后父母子女身份關(guān)系在法律上的基本界定。

　　夫妻關(guān)系和父母子女關(guān)系是兩種不同性質(zhì)的關(guān)系。夫妻關(guān)系是男女兩性基于自愿而結(jié)成的婚姻關(guān)系，可依法律程序而成立，亦可依法律行為而消除;而父母子女關(guān)系是基于出生事實而形成的自然血親關(guān)系，不能人為解除。離婚后，子女無論隨父母哪一方生活，仍是父母雙方的子女，本法關(guān)于父母子女權(quán)利義務(wù)的規(guī)定仍然適用，不能因父母離婚而受到影響。

　　但擬制血親所形成的父母子女關(guān)系，能否因父母離婚而解除呢?

　　(一)繼父或繼母與繼子女的撫養(yǎng)關(guān)系

　　由于繼父或繼母與繼子女沒有血緣關(guān)系，因此，當(dāng)繼父(母)與生母(父)離婚時，繼子女與繼父母的關(guān)系應(yīng)本著以下原則處理：(1)生父與繼母或生母與繼父離婚時，繼父或繼母對曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，不能勉強(qiáng)，繼子女與繼父或繼母的關(guān)系可自然解除。繼父或繼母愿意繼續(xù)撫養(yǎng)繼子女的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。(2)受繼父或繼母長期撫養(yǎng)、教育的繼子女已成年的，繼父或繼母與繼子女已經(jīng)形成的身份關(guān)系和權(quán)利義務(wù)關(guān)系不能因離婚而自然解除;只有在繼父或繼母或繼子女一方或雙方提出解除繼父母子女關(guān)系并符合法律規(guī)定的條件下，才可以解除。但由繼父或繼母養(yǎng)大成人的并獨立生活的繼子女，對于生活困難、無勞動能力的繼父或繼母晚年的生活費用應(yīng)該繼續(xù)承擔(dān)。

　　(二)養(yǎng)父母與養(yǎng)子女的撫養(yǎng)關(guān)系

　　養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間的身份關(guān)系及其權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不因養(yǎng)父母離婚必然解除。養(yǎng)父母離婚后，養(yǎng)子女無論由養(yǎng)父或養(yǎng)母撫養(yǎng)，仍是養(yǎng)父母雙方的養(yǎng)子女。在特殊情況下，如養(yǎng)父母離婚時經(jīng)生父母及有識別能力的養(yǎng)子女同意，雙方自愿達(dá)成協(xié)議，未成年的養(yǎng)子女一方面可依法解除收養(yǎng)關(guān)系，由生父母撫養(yǎng);另一方面可以變更收養(yǎng)關(guān)系，由養(yǎng)父或養(yǎng)母一方收養(yǎng)。但變更或解除必須符合《中華人民共和國收養(yǎng)法》的要求，不得侵犯未成年養(yǎng)子女的合法權(quán)益。

　　二、關(guān)于離婚后子女的撫養(yǎng)歸屬

　　離婚雖然不能消除父母與子女之間的關(guān)系，但撫養(yǎng)方式卻會因離婚而發(fā)生變化。即，由父母雙方共同撫養(yǎng)子女變成由父或母一方直接撫養(yǎng)子女。1980年婚姻法對子女撫養(yǎng)作了原則性規(guī)定，最高人民法院對審理離婚案件的子女撫養(yǎng)問題也作了司法解釋。但現(xiàn)實中，離婚時“爭養(yǎng)”或“推養(yǎng)”子女撫養(yǎng)的糾紛比較多。有的夫或妻把子女作為命根子，非要撫養(yǎng)子女不可，并以此作為離婚的前提條件;有的則把撫養(yǎng)子女作為包袱或再婚的障礙，都不愿撫養(yǎng)，由此而鬧得你死我活，甚至出現(xiàn)有的當(dāng)事人把子女丟在法院里或留在雙方的組織暫時代養(yǎng)等情況。為此，該條第二、三款規(guī)定：“離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。” "離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。”從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況，結(jié)合審判實踐，最高人民法院對此問題作了司法解釋《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》，對離婚后的子女撫養(yǎng)問題作了具體規(guī)定。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　(一)確定子女撫養(yǎng)總的原則

　　有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益，是貫穿于本法的基本原則，也是處理離婚后子女撫養(yǎng)歸屬問題的出發(fā)點，只有在此前提下，再結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。對離婚后的子女撫養(yǎng)問題要考慮以下幾個方面情況：

　　1.應(yīng)考慮父母雙方的個人素質(zhì)、對子女的責(zé)任感、家庭環(huán)境、父母與子女的感情等因素。

　　2.應(yīng)考慮不能生育和再婚有困難的父或母的合理要求。

　　3.在雙方的各種條件都基本相同的情況下，原則上由經(jīng)濟(jì)能力較強(qiáng)的一方撫養(yǎng)。

　　4.10歲以上有識別能力的子女，無論隨父還是隨母，都應(yīng)征求子女本人的意見。

　　(二)確定子女撫養(yǎng)的具體辦法

　　1.哺乳期內(nèi)的子女的撫養(yǎng)。 "離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。”這是因為用母乳哺養(yǎng)，對嬰兒的生長發(fā)育最為有利。從嬰兒的生長發(fā)育的利益考慮，夫妻離婚后，凡是正處于用母乳喂養(yǎng)的子女，應(yīng)依法由哺乳的母親撫養(yǎng)。

　　但現(xiàn)實生活中，也有許多孩子出生后，是不用母乳喂養(yǎng)的。對于這樣的情況，當(dāng)夫妻離婚時，如何判定孩子的撫養(yǎng)歸屬?司法解釋規(guī)定：兩周歲以下的子女，一般隨母親生活。但母親有下列情形之一的，也可隨父親生活：一是母親患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活的;二是母親有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父親要求子女隨其生活的，并對子女健康成長沒有不利影響的;三是因其他原因，子女確無法隨母方生活的，如母親的經(jīng)濟(jì)能力及生活環(huán)境對撫養(yǎng)子女明顯不利的，或母親的品行不端不利于子女成長的，或因違法犯罪被判服刑不可能撫養(yǎng)子女的等等。

　　2.兩周歲以上未成年子女的撫養(yǎng)。本條還規(guī)定：“哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。”夫妻離婚后，對兩周歲以上的未成年子女，隨父或隨母生活，首先應(yīng)由父母雙方協(xié)議決定。因此，當(dāng)父母雙方對撫養(yǎng)未成年子女發(fā)生爭議時，法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，盡可能爭取當(dāng)事人以協(xié)議方式解決。在當(dāng)事人雙方自愿、合法的前提下，協(xié)商決定：未成年子女由父方撫養(yǎng)，或隨母方生活，或者在有利于保護(hù)子女利益的前提下，由父母雙方輪流撫養(yǎng)，對上述幾種撫養(yǎng)方式的解決，法院都是可以準(zhǔn)許的。

　　如果當(dāng)事人雙方因子女撫養(yǎng)問題達(dá)不成協(xié)議時，法院應(yīng)結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況，根據(jù)有利于子女健康成長的原則妥善地作出裁決。但應(yīng)注意以下問題：對兩周歲以上未成年的子女，父親和母親均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：(1)已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的;(2)子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的;(3)無其他子女，而另一方有其他子女的;(4)子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。

　　3.父母雙方對十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見。

　　4.父母雙方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮。

　　5.在有利于保護(hù)子女利益的前提下，父母雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的，應(yīng)予準(zhǔn)許。父母雙方可以協(xié)議子女隨一方生活并由撫養(yǎng)方負(fù)擔(dān)子女全部撫育費。但經(jīng)查實，撫養(yǎng)方的撫養(yǎng)能力明顯不能保障子女所需費用，影響子女健康成長的，對單方負(fù)擔(dān)全部撫育費的請求，不予準(zhǔn)許。

　　6.子女撫養(yǎng)歸屬的變更。父母離婚后，在一定條件下，可以根據(jù)父母雙方或子女的實際情況的變化，依法予以變更。撫養(yǎng)歸屬的變更，有兩種形式：一是雙方協(xié)議變更。父母雙方協(xié)議變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的，只要有利于子女身心健康和保障子女合法權(quán)益，則應(yīng)予準(zhǔn)予;二是一方要求變更。凡一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的，有下列情形之一的，應(yīng)予支持。(1)與子女共同生活的一方因患嚴(yán)重疾病或因傷殘無力繼續(xù)撫養(yǎng)子女的;(2)與子女共同生活的一方不盡撫養(yǎng)義務(wù)或有虐待子女行為，或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的;(3)十周歲以上未成年子女，愿隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力的;(4)有其他正當(dāng)理由需要變更的。父母雙方協(xié)議變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的，應(yīng)予準(zhǔn)許。另外，對于在離婚訴訟期間，雙方均拒絕撫養(yǎng)子女的，可先行裁定暫由一方撫養(yǎng)。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　應(yīng)當(dāng)注意的是：離婚后，一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的，雙方對此不能達(dá)成協(xié)議時，應(yīng)另行起訴。這是因為：這一在新情況下提出的訴訟請求，不涉及原離婚案件的離婚問題和夫妻財產(chǎn)的處理問題，而是出現(xiàn)了處理原離婚案件之時不存在(或已解決)的子女撫養(yǎng)方面的新情況。因此，它不是原離婚案件訴訟程序的繼續(xù)，也不是對原離婚案件子女撫養(yǎng)問題的判決、調(diào)解協(xié)議錯誤的糾正，所以，應(yīng)當(dāng)作為新的案件另行起訴。

　　第三十七條 離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費和教育費的一部或全部，負(fù)擔(dān)費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時，由人民法院判決。

　　關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。

　　【釋義】 本條是關(guān)于離婚后子女撫養(yǎng)費負(fù)擔(dān)的規(guī)定。

　　夫妻離婚后，父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。因此，離婚后的夫妻雙方都有平等地負(fù)擔(dān)子女生活費和教育費的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。這是法律規(guī)定父母對未成年子女的撫養(yǎng)和撫育費負(fù)擔(dān)的強(qiáng)制性的、無條件的、雙方平等的義務(wù)，當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)自覺遵照執(zhí)行。至于其經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)數(shù)額和期限等問題，應(yīng)從子女的實際需要和父母雙方所能負(fù)擔(dān)的能力量力而定，合理解決。對于子女撫養(yǎng)費和教育費的具體負(fù)擔(dān)問題，最高人民法院在《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》的司法解釋中作了具體規(guī)定。

　　一、撫養(yǎng)費的范圍

　　撫養(yǎng)費應(yīng)當(dāng)包括：生活費、教育費和醫(yī)療費等。子女無論由母親還是由父親撫養(yǎng)，另一方都應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫養(yǎng)費。

　　二、撫養(yǎng)費給付的一般原則

　　撫養(yǎng)費如何給付應(yīng)當(dāng)首先由父母雙方協(xié)議，或者經(jīng)人民法院調(diào)解，當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的，按照協(xié)議確定。但人民法院對于父母雙方協(xié)議約定子女隨一方生活并由撫養(yǎng)方負(fù)擔(dān)子女全部撫育費的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。如經(jīng)查實，撫養(yǎng)方的撫養(yǎng)能力明顯不能保障子女所需費用，可能影響子女健康成長的應(yīng)不予準(zhǔn)許此項協(xié)議。現(xiàn)實中有的夫妻為了達(dá)成離婚的目的，有的為了爭取子女由自己撫養(yǎng)，往往不惜在子女撫育費方面向?qū)Ψ阶鞒鲎尣健５牵改赋袚?dān)子女的撫育費，這是父母的義務(wù)，是子女的權(quán)利。父母一方在子女撫育費問題上向另一方作出不適當(dāng)讓步，損害的是子女的合法權(quán)益。人民法院為保護(hù)子女的合法