案情】 被告徐某系乙有限公司法定代表人，同時也系該公司自然人控股股東。2009年3月1日，原告甲有限公司與被告徐某簽訂股權轉讓協(xié)議并約定，徐某將其個人擁有的公司54%的股份，以人民幣270萬元的價格轉讓給原告。乙公司股東大會一致通過股權轉讓協(xié)議，2009年3月2日經 【案情】

焦點】

1.原告甲公司營業(yè)執(zhí)照未經年檢，是否具有民事行為能力即本案中，原告是否具有與被告徐某簽訂股權轉讓協(xié)議的資格

2.原告甲公司與被告徐某簽訂的股權轉讓協(xié)議是否必須經過登記才生效

3.股權變更登記是否為徐某和乙公司的法定義務

短評】

協(xié)議成立即刻生效

記者：本案中，被告辯稱原告甲有限公司營業(yè)執(zhí)照未經年檢，不具有民事行為能力的觀點能否成立

主審法官劉*收：不能成立。按照民法通則第三十六條第二款規(guī)定，法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人成立時產生，到法人終止時消滅。我國法律、法規(guī)的確規(guī)定企業(yè)年檢制度，但并非未經年檢法人的民事行為能力就一定受到限制。企業(yè)法人登記管理條例第三十條第一款規(guī)定，不按規(guī)定提交年檢報告書，辦理年檢的，登記機關可根據情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰。企業(yè)法人登記管理條例實施細則第六十三條第（十）項規(guī)定，企業(yè)不按規(guī)定報送年檢報告書、辦理年檢的，處非法所得額3倍以下罰款，但最高不超過3萬元，沒有非法所得的，處于1萬元以下罰款，并限期辦理年檢，拒不辦理的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。因此，企業(yè)雖未年檢，但只要在工商部門限定的期限內補辦年檢或者只要未被吊銷營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)就具有民事行為能力。

記者：有限公司股權轉讓協(xié)議只有經過登記才能生效嗎

記者：股權轉讓協(xié)議生效之日就是受讓方取得股東權利之時嗎

劉*收：股權轉讓協(xié)議的生效并不等同于股權轉讓的生效，即新股東權利的取得。股權轉讓協(xié)議的生效是指對合同當事人產生法律約束力的問題。股權轉讓的生效是指股權發(fā)生轉移，即受讓方成為新股東的問題。這里還涉及股權轉讓協(xié)議生效后的履行，受讓方應該完成股權的“交付”，即完成物權變動，受讓方才取得股權成為股東。

記者：股權轉讓的受讓方何時方能取得股東身份

劉*收：對有限公司而言，公司出資證明書、股東名冊、修改的公司章程是公司認可股東身份的重要法律文件。公司對新股東的承認更是通過具體的股東名冊來實現的。公司以股東名冊為依據進行會議通知、分配利潤等活動，所以只有在公司變更股東名冊后，受讓人才能取得股東的資格和地位，才能履行股東職責，承擔股東義務，也從而取得對抗公司的權利。因此，根據公司法第七十四條之規(guī)定，只有在公司注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊之后，方取得股東身份。

股權轉讓依法進行

記者：有限公司的股權轉讓有幾種形式

劉*收：股權轉讓是公司存續(xù)期間經常發(fā)生的情形，公司法規(guī)定有限公司的股權轉讓分為兩種情形：一是股東之間的相互轉讓；二是股東向股東以外的人轉讓，即公司的股東通過訂立合同，依照法定的程序把自己的股份讓渡與他人，受讓人則取得股權成為公司的股東。

記者：這兩種股權轉讓的程序一樣嗎

劉*收：不一樣。有限公司具有人合的特性，為維護公司的穩(wěn)定，公司法第七十二條針對兩種不同的轉讓形式，規(guī)定了繁簡不同的程序。第一，有限公司的股東之間轉讓其全部或者部分股權，轉讓方僅具有通知公司的義務，并無其他限制性條件。第二，有限公司的股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東過半數同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。未經上述程序而簽訂的股權轉讓合同會因程序的瑕疵而被認定為無效或撤銷。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

記者：股權變更登記有幾種

劉*收：股權轉讓應辦理兩個登記手續(xù)，一是公司股東變更登記，即公司法第七十四條：“公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。”這條規(guī)定通常稱為公司內部變更登記；另一是工商變更登記手續(xù)，即公司登記管理條例第三十五條規(guī)定：“有限責任公司股東轉讓股權的，應當自轉讓股權之日起30日內申請變更登記，并應當提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。”通常稱為外部登記。

記者：股權變更登記有什么作用

劉*收：其最大作用在于登記具有公示、公信力，股權的受讓方取得在不同領域對抗的法律效果。根據公司法第三十三條第三款規(guī)定，公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。出資證明書、股東名冊、修改的公司章程是股東權利的證明文件，因此公司股東變更登記（內部登記）使股東取得對抗公司的效力；工商變更登記使股東具備對抗外部的效力。

記者：法律法規(guī)對于股權轉讓有哪些限制性規(guī)定

劉*收：這些限制性條件散見于公司法、中外合資（合作）經營企業(yè)法、商業(yè)銀行法等法律法規(guī)中。主要有：公司發(fā)起人、董事、監(jiān)事、高級管理人員，其持有的公司股份不能任意轉讓。公司法第一百四十二條規(guī)定，對于股份有限公司，發(fā)起人持有本公司股份自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

向股東以外第三人轉讓限制。公司法第七十二條第二款規(guī)定，向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。其他股東具有優(yōu)先購買權。公司不得收購本公司股份，但有除外情形。公司法及其他法律規(guī)定不得從事營利性活動的主體，不得受讓公司股份。中外合資企業(yè)的股權轉讓中，中國公民個人不能成為股權轉讓的受讓方。

中外合資（合作）企業(yè)股權轉讓必須得到全體股東的同意。中外合資經營企業(yè)法第四條第四項規(guī)定，合營者的注冊資本如果轉讓必須經合營各方同意；該法還規(guī)定中外合作者的一方轉讓其在合作企業(yè)合同中的全部或者部分權利、義務的，必須經他方同意，并報審查批準機關批準。

中外合資企業(yè)外資股權部分轉讓后，外資股權比例不得低于25%。中外合資經營企業(yè)法還規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。

商業(yè)銀行投資限制。商業(yè)銀行法第四十三條規(guī)定，商業(yè)銀行不得從事信托投資和證券經營業(yè)務，不得向非自用不動產投資或者向非銀行金融機構和企業(yè)投資。

變更登記提交文件

記者：有限公司股權變更的工商登記需要哪些法律文件

記者：有限公司股權變更登記需哪些步驟

記者：有限責任公司與股份有限公司的股權轉讓有什么不同

劉*收：股份公司具有開放、資合的特性，股權轉讓相對較為復雜。有限責任公司股權轉讓在工商部門辦理登記；上市的股份有限公司股權在證券交易所和證券登記結算機構辦理。證券法第三十九條規(guī)定：“依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應當在依法設立的證券交易所上市交易或者在國務院批準的其他證券交易場所轉讓。”對于非上市股份公司的股權轉讓，現在全國沒有統(tǒng)一的規(guī)定和統(tǒng)一的市場，有一些城市嘗試設立產權交易所，辦理當地統(tǒng)一的股權托管和轉讓，對非上市股份公司股權的管理和流通起到一定積極作用。

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