這是我代理的一起交通事故與工傷事故競合的案件。事故發(fā)生時(shí)間2002年11月12日，是《道路交通安全法》與《工傷保險(xiǎn)條例》頒布實(shí)施之前的案件，交警認(rèn)定事故的受害人車國英負(fù)事故的主要責(zé)任（親屬對事故責(zé)任認(rèn)定不服，申請重新認(rèn)定并提起行政訴訟，一審判決撤銷交警的事故責(zé)任認(rèn)定書，限期重新認(rèn)定；二審違法改判撤銷原審判決，維持交警的事故認(rèn)定，現(xiàn)仍在申訴、控告中），按照當(dāng)時(shí)的法規(guī)，受害人親屬在交通事故損害賠償中最多只能獲40%的賠償（3萬多元），也不能認(rèn)定工傷。

本人為受害人親屬代理該案件時(shí)間長達(dá)4年，申請復(fù)議、進(jìn)行行政訴訟、申請工傷事故認(rèn)定、勞動仲裁、提起民事訴訟，加上對方不服申請復(fù)議和上訴等因素，先后打了十幾場官司，兩邊都得到了勝訴或大部分勝訴的判決：

一審判決交通事故按2004年度福建省農(nóng)民人均純收入和農(nóng)村居民消費(fèi)性支出為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算受害人死亡賠償金和受撫養(yǎng)人撫養(yǎng)費(fèi)、按法院審查認(rèn)定的損失的70%賠償68000多元，我?guī)椭?dāng)事人提出上訴，提出一審開庭在2006年，應(yīng)當(dāng)按照2005年度福建省有關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算受害人死亡賠償金和受撫養(yǎng)人撫養(yǎng)費(fèi)；交警對本案交通事故責(zé)任的認(rèn)定錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)以本案審理中查明的交通事故事實(shí)為依據(jù)確定賠償責(zé)任的承擔(dān)，判決被告方給予全額賠償。二審支持了當(dāng)事人的前一項(xiàng)上訴請求，駁回了后一項(xiàng)上訴請求，改判被告方賠償損失73900多元。

判決用人單位按照2005年度福州市城鎮(zhèn)職工月平均工資計(jì)算，賠償6個(gè)月的車國英死亡喪葬補(bǔ)助費(fèi)和60個(gè)月的一次性工亡補(bǔ)助金，各按2002年度福州市城鎮(zhèn)職工月平均工資的30%計(jì)算，賠償車國英生前供養(yǎng)親屬（兒子和母親）的撫恤金，用人單位提出上訴，二審維持原判。

目前，我已經(jīng)幫助當(dāng)事人申請法院執(zhí)行，執(zhí)得了工傷事故賠償案件中車國英一次性工亡補(bǔ)助金、喪葬補(bǔ)助費(fèi)和供養(yǎng)親屬2002年11月13日至2006年11月12日四年的撫恤金共計(jì)13萬多元，下一步準(zhǔn)備促成對剩余的按月支取的供養(yǎng)親屬撫恤金的執(zhí)行和解，爭取一次性領(lǐng)取，并申請交通事故賠償案生效判決的執(zhí)行。對交通事故損害賠償案件，我還將幫助當(dāng)事人申訴，爭取推翻原交通事故責(zé)任認(rèn)定，取得全額賠償甚至更大的利益。

【有關(guān)法律文書附后】

民事抗訴申請書

申請人（原審原告、上訴人）：王元平。

被申請人（原審被告、被上訴人）：李建明。

被申請人（原審被告、被上訴人）：潘云銘。

被申請人（原審被告、被上訴人）：長樂市出租汽車公司。

請求事項(xiàng)：

不服長樂市人民法院（2006）長民初字第112號和福州市中級人民法院榕民終字第312號民事判決，申請予以抗訴。

事實(shí)和理由：

申請人在原一審向法庭提供了福州市鼓樓區(qū)人民法院（2004）鼓行初字第112號和福州市中級人民法院榕行終字第211號行政判決書（一審第6、7號證據(jù)），除證明申請人對交警部門作出的交通事故責(zé)任認(rèn)定不服，一直都在提出異議、主張權(quán)利，本案存在訴訟時(shí)效中斷的情形外，還證明一、二審行政判決確認(rèn)的本案交通事故事實(shí)。

原一審?fù)徶校暾埲说脑V訟代理人根據(jù)福州市鼓樓區(qū)人民法院（2004）鼓行初字第112號行政判決認(rèn)定“本案事故現(xiàn)場道路為路中心有隔離帶的雙向四車道水泥路，……。案發(fā)地點(diǎn)為從江田往長樂城關(guān)方向道路一側(cè)（該路面在中心花圃隔離帶缺口處），該側(cè)道路路寬8米”；“小轎車（肇事車輛）右輪制動起點(diǎn)離路肩3.05米，制動拖印長24.20米，小轎車右前輪駛出路面0.15米，小轎車右后輪離路肩0.85米……”；“事故發(fā)生的道路為機(jī)動車和非機(jī)動車共同使用的道路”；“車國英雖有騎自行車橫穿公路的行為，但事故發(fā)生時(shí)，其已從道路一側(cè)經(jīng)中心花圃隔離帶缺口處進(jìn)入從江田往長樂城關(guān)方向道路一側(cè)的右邊，第三人潘云銘駕駛的小轎車右側(cè)車頭碰撞自行車右側(cè)前部，因此，小轎車與自行車相撞的地點(diǎn)應(yīng)在小轎車右輪制動拖印起點(diǎn)至路肩之間，潘云銘駕駛的小轎車是靠路右邊行駛，而被告（福州市交警支隊(duì)）對第三人駕駛小轎車的車速未調(diào)查取證，第三人駕駛的車輛是否在正常速度下行+駛無證據(jù)表明”，以“被訴《道路交通事故責(zé)任重新認(rèn)定決定書》關(guān)于‘當(dāng)事人車國英違反《道路交通管理?xiàng)l例》第七條第一款、第五十八條第三項(xiàng)規(guī)定’，‘應(yīng)負(fù)本事故主要責(zé)任’的認(rèn)定，主要事實(shí)不清、證據(jù)不足、適用法律不當(dāng)”等為由，撤銷福州市交警支隊(duì)的道路交通事故責(zé)任重新認(rèn)定決定，以及交通事故的對方當(dāng)事人潘云銘作為行政訴訟第三人出庭參加了訴訟，但沒有對一審判決提出上訴；福州市中級人民法院（2004）榕行終字第211號行政判決以“二審認(rèn)定的事實(shí)與一審認(rèn)定的事實(shí)基本一致”，對一審行政判決認(rèn)定的本案交通事故事實(shí)予以確認(rèn)等事實(shí)，結(jié)合兩級交警部門作出的《道路交通事故責(zé)任認(rèn)定書》和《道路交通事故責(zé)任重新認(rèn)定決定書》認(rèn)定的事實(shí)中雙方當(dāng)事人沒有異議的部分，如潘云銘駕車進(jìn)入路口未減速慢行，其行為違反了《道路交通事故管理?xiàng)l例》第二十四條的規(guī)定；發(fā)現(xiàn)情況時(shí)采取右打方向的措施等，按照邏輯規(guī)則對本案交通事故的其他事實(shí)進(jìn)行了合理推斷，給交警部門錯(cuò)誤的交通事故責(zé)任認(rèn)定和福州市中級人民法院的違法改判予有力的駁斥，指出：

1、事故路段是劃分了小型機(jī)動車道和大型機(jī)動車道的道路；而大型車道外側(cè)沒有設(shè)置非機(jī)動車道，因此，大型車道為機(jī)動車與非機(jī)動車共同使用的道路。事故發(fā)生前，潘云銘駕駛閩ATE220號小轎車按江田至長樂城關(guān)方向（下同）行駛在事故路段右側(cè)公路的右邊車道（即大型車道）上；而車國英騎自行車從該路段的中心花圃隔離帶缺口處由左往右橫穿已經(jīng)到達(dá)右側(cè)公路大型車道處于潘云銘駕駛的車輛的右前方。所以，發(fā)生事故時(shí)，車國英是在本道上騎行自行車，不存在兩級交警部門認(rèn)定的“違反《道路交通管理?xiàng)l例》第七條第一款規(guī)定，借道通行沒有讓在本道上行駛的潘車先行”的行為。

2、潘云銘駕車進(jìn)入路口未減速慢行，其行為違反了《道路交通管理?xiàng)l例》第二十四條的規(guī)定；其駕駛小型客車在大型車道行駛，違反《道路交通管理?xiàng)l例》第三十四條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，屬借道通行的行為；當(dāng)遇到在本道上騎行自行車的車國英時(shí)，沒有讓其先行，又違反了《條例》第七條第一款的規(guī)定；其發(fā)現(xiàn)情況時(shí)，車國英騎行自行車已經(jīng)到達(dá)其所駕車輛的右前方，其應(yīng)當(dāng)采取左打方向的避讓措施才能避免事故發(fā)生，但他卻右打方向、持續(xù)右行直至駛出右邊路面，以致把車國英撞成重傷經(jīng)搶救無效死亡，顯屬采取措施不當(dāng)（如果不是采取措施不當(dāng)，就是故意駕車撞人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為故意殺人）。

3、潘云銘有多個(gè)違章駕駛的行為，遇況后又采取措施不當(dāng)，是造成本案交通事故發(fā)生的根本原因，應(yīng)負(fù)事故的全部責(zé)任；車國英即使有福州市交警支隊(duì)《事故責(zé)任重新認(rèn)定決定書》所說的“騎自行車橫穿四條以上機(jī)動車道，違反《道路交通管理?xiàng)l例》第五十八條第（三）項(xiàng)規(guī)定”的行為，也因該行為并不是導(dǎo)致本案交通事故發(fā)生的原因，根據(jù)國務(wù)院原《道路交通事故處理辦法》第十七條第二款“當(dāng)事人沒有違章行為或者雖有違章行為，但違章行為與交通事故無因果關(guān)系的，不負(fù)交通事故責(zé)任”的規(guī)定，不應(yīng)當(dāng)令其承擔(dān)事故責(zé)任。交警部門顛倒是非、混淆黑白，故意對本交通事故的責(zé)任作錯(cuò)誤的認(rèn)定，屬徇私枉法行為；福州市中級人民法院無視本交通事故的事實(shí)和法律規(guī)定，撤銷鼓樓區(qū)人民法院的正確判決，對案件作違法改判，屬枉法裁判行為（原告已經(jīng)向檢察機(jī)關(guān)提出刑事控告并要求抗訴），對本案所涉交通事故責(zé)任的劃分，應(yīng)當(dāng)依照最高人民法院 公安部法發(fā)（1992）39號《關(guān)于處理道路交通事故案件有關(guān)問題的通知》第四條的規(guī)定，對交警部門所作的事故責(zé)任認(rèn)定不予采信，根據(jù)查明的以上事實(shí)，認(rèn)定潘云銘負(fù)交通事故的全部責(zé)任，并據(jù)此確定各被告應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。

一審合議庭明知申請人的訴訟代理人以上分析、推斷和請求有理有據(jù)、合情合法，但為了袒護(hù)被告方，在判決書中故意不對原、被告各方的舉證、質(zhì)證情況作客觀的、全面的表述，混水摸魚、含糊其詞地籠統(tǒng)寫道：“根據(jù)當(dāng)事人陳述，結(jié)合當(dāng)事人舉證質(zhì)證，各到庭當(dāng)事人對以下事實(shí)沒有異議，本院予以確認(rèn)：（詳見一審判決書第3－4頁）。本院對當(dāng)事人爭議的事實(shí)分析認(rèn)定如下：1、受害人在本次事故中的事故責(zé)任……本院認(rèn)為，從原告提供的長樂市交警大隊(duì)的交通事故責(zé)任認(rèn)定書、福州市交警支隊(duì)的交通事故責(zé)任重新認(rèn)定決定書可以看出，福州市交警支隊(duì)維持長樂市交警大隊(duì)作出的關(guān)于受害人負(fù)本次事故主要責(zé)任、潘云銘負(fù)次要責(zé)任的責(zé)任認(rèn)定。而福州市中級法院行政判決作為終審判決，維持了福州市交警支隊(duì)決定書。據(jù)此，宜認(rèn)定受害人負(fù)本次事故的主要責(zé)任，潘云銘負(fù)次要責(zé)任。……”；違反“法不溯及既往”的原則，適用《道路交通安全法》第七十六條規(guī)定，以“交警部門認(rèn)定受害人負(fù)本次事故的主要責(zé)任，據(jù)此，可認(rèn)定作為非機(jī)動車方的受害人違反道路交通安全法律、法規(guī)，可減輕機(jī)動車方的賠償責(zé)任”為由，判決被告方只承擔(dān)70％的賠償責(zé)任。

針對一審判決的上述錯(cuò)誤和被上訴人李建明關(guān)于本案賠償問題應(yīng)適用《民法通則》第一百三十一條“受害人對于損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任”和國務(wù)院原《道路交通事故處理辦法》第三十五條的規(guī)定，按當(dāng)事人所負(fù)交通事故責(zé)任來確定交通事故損害的賠償責(zé)任的答辯，申請人的訴訟代理人在二審審理中指出：本案交通事故發(fā)生在2002年11月12日，按照“法不溯及既往”的原則，其民事賠償責(zé)任的承擔(dān)不適用《道路交通安全法》第七十六條的規(guī)定；《道路交通事故處理辦法》已經(jīng)隨著《道路交通安全法》于2004年5月1日開始實(shí)施而廢止，不再作為處理交通事故人身損害賠償問題的依據(jù)。最高院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下稱《解釋》）第三十六條規(guī)定：“2004年5月1日后新受理的一審人身損害賠償案件，適用本解釋的規(guī)定”；而《解釋》是對人民法院審理人身損害賠償案件，如何適用《民法通則》和《民事訴訟法》等現(xiàn)行有效的法律的問題所作的解釋，因此，《解釋》的效力及于《民法通則》和《民事訴訟法》。故本案實(shí)體方面應(yīng)該適用《民法通則》及其有關(guān)司法解釋；程序上應(yīng)適用《民事訴訟法》及其有關(guān)司法解釋。據(jù)此，對本案賠償責(zé)任的承擔(dān)和賠償比例的確定作如下推論：

（1）根據(jù)《民法通則》第一百二十三條“從事……高速運(yùn)輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任”的規(guī)定得出，駕駛高速運(yùn)輸工具屬于高度危險(xiǎn)作業(yè)，因此發(fā)生事故造成他人損害的民事賠償實(shí)行“無過錯(cuò)責(zé)任”原則，除損害是由受害人故意造成的外，高速運(yùn)輸工具的駕駛?cè)嘶蛩腥硕紤?yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。被上訴人潘云銘駕駛的閩ATE220號出租車是桑塔納小轎車，屬于高速運(yùn)輸工具，因此，本案民事責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)適用《民法通則》第一百二十三條的規(guī)定，實(shí)行“無過錯(cuò)責(zé)任”原則。

（2）根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第（二）項(xiàng)“高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任”的規(guī)定，關(guān)于受害人應(yīng)否承擔(dān)本案民事責(zé)任的問題實(shí)行“舉證責(zé)任倒置”的原則。所以，被上訴人李建明要求本案適用《民法通則》第一百三十一條規(guī)定，減輕被告方賠償責(zé)任，應(yīng)由其對受害人的過錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。但被告方?jīng)]有就受害人車國英對本案交通事故的發(fā)生存在過錯(cuò)舉證證明，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。雖然上訴人向原審提供的第1、2、7號證據(jù)中，有不利于受害方的交通事故責(zé)任認(rèn)定的內(nèi)容，但上訴人提供這些證據(jù)僅用于證明交通事故事實(shí)、交通事故損害后果和本案存在訴訟時(shí)效中斷的情形，并不是用來證明受害人所負(fù)交通事故責(zé)任的（詳見原告證據(jù)清單）。原審判決強(qiáng)奸上訴人舉證意圖，強(qiáng)迫受害方“自認(rèn)其錯(cuò)”，用原告提供的二審行政判決書中違背其確認(rèn)的交通事故事實(shí)所作出的枉法裁判，來推導(dǎo)、支持不利于原告的交通事故責(zé)任認(rèn)定，據(jù)此判決減輕被告方的賠償責(zé)任，明顯違背最高人民法院規(guī)定的證據(jù)規(guī)則，侵害了上訴人的民事訴訟權(quán)利和民事權(quán)益！

根據(jù)以上推論和最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九條第一款第（四）項(xiàng)“已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí)”，當(dāng)事人無需舉證證明；第六十三條“人民法院應(yīng)當(dāng)以證據(jù)能夠證明的案件事實(shí)為依據(jù)依法作出裁判”的規(guī)定，申請人的訴訟代理人再次提出了本案的審判應(yīng)以上述行政判決確認(rèn)的交通事故事實(shí)為依據(jù)的意見（本民事訴訟的各被告均沒有對一、二審行政判決確認(rèn)的交通事故事實(shí)提出異議）。

然而，二審合議庭對申請人訴訟代理人的合法有據(jù)之意見置若罔聞，仍規(guī)避本案交通事故事實(shí)，以與一審相同的理由作出違背最高院規(guī)定的舉證、認(rèn)證規(guī)則的交通事故責(zé)任認(rèn)定，且故意規(guī)避最高院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二條第二款的適用前提是“適用民法通則第一百零六條第三款規(guī)定（沒有過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任）確定賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任時(shí)”的規(guī)定，適用該條款，斷章取義地以“受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任”支持一審判決關(guān)于“減輕機(jī)動車方30％的賠償責(zé)任，即其應(yīng)承擔(dān)70％的賠償責(zé)任”的認(rèn)定，并采取移花接木、偷換概念的手法，篡改一審判決原意，將其表述為：“一審法院認(rèn)定減輕賠償義務(wù)人李建明30％的責(zé)任，即由李建明承擔(dān)70％的賠償責(zé)任”（詳見一審判決書第6頁第1段末；二審判決書第15頁中部），作出維持一審原認(rèn)定，駁回申請人該項(xiàng)上訴請求的判決。

申請人認(rèn)為：兩審判決違反最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，故意規(guī)避被告的舉證責(zé)任，強(qiáng)奸原告舉證意圖，違背本案交通事故事實(shí)作出錯(cuò)誤判決，屬枉法裁判行為，應(yīng)予糾正，特向貴院申請抗訴，懇請支持！

此 致

福州市人民檢察院

申請人：王元平
二00七年 月 日

作者：福建燁陽律師事務(wù)所設(shè)立人、資深律師，擅長辦理刑事、民事、經(jīng)濟(jì)、行政復(fù)雜疑難案件，建有個(gè)人法律服務(wù)網(wǎng)站“福建黎暉律師在線”（http://www.fjlh100.com），熱忱為社會提供各類法律服務(wù)。手機(jī)：013950309665；傳真：0591-22898076；郵箱：zoulihui100@163.com

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