?????? 死刑辯護的路徑應該圍繞以下三點展開：死刑的罪行標準、死刑的證據(jù)、證明標準。嚴格掌握這三點可以防止錯案和控制死刑。

　　我國當前情況下，死刑的適用采用的是主客觀混合的標準。

　　死刑辯護的路徑主要為以下幾點：

　　一、 死刑的罪行標準

　　《刑法》第四十八條規(guī)定：“死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。對于應當判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時宣告緩期兩年執(zhí)行”。針對死刑的辯護，首先就應該圍繞被告人的罪行是否達到了法定的罪行標準這一角度作為切入點進行有效辯護。

　　1.利用寬嚴相濟的刑事政策。根據(jù)最高人民法院《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》第二十九條的規(guī)定，要準確理解和嚴格執(zhí)行“保留死刑，嚴格控制和慎重適用死刑”的政策。要嚴格控制死刑的適用，統(tǒng)一死刑案件的裁判標準，確保死刑只適用于極少數(shù)罪行極其嚴重的犯罪分子。擬判處死刑的具體案件定罪或者量刑的證據(jù)必須確實、充分，得出唯一結論。這是從死刑適用政策的角度并結合具體案件情節(jié)進行辯護。

　　2.從法定“免死”的角度對死刑進行辯護。根據(jù)《刑法》第四十九條的規(guī)定“犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。”除了根據(jù)法律的相關規(guī)定還要結合相應的司法解釋具體的理解對于死刑的限制適用。在辯護的過程中，應當看被告人是否具有這些不應該適用死刑的情況。

　　3.從判處死緩“免死”的角度針對死刑進行辯護。根據(jù)《刑法》的相關規(guī)定，只要不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時宣告緩期二年執(zhí)行。因為從《刑法》的相關規(guī)定我們可以得知，只要是沒有判處死刑立即執(zhí)行，即使判處死刑，一般情況之下是可以“保命”的。因此我們應該從全局出發(fā)綜合考慮辯護的思路。因為針對死刑緩期二年執(zhí)行沒有具體的標準，所以我們要在整個訴訟程序的過程中，尋找死刑不立即執(zhí)行的“可能性”。盡最大努力在法律規(guī)定的基礎上維護被告人的利益。

　　同時還應該注意以下幾點：

　　要排除掉不屬于犯罪行為的一般違法行為或合法行為，如僅違反治安管理處罰法的行為或者正當防衛(wèi)、緊急避險的行為。在行為確實屬于犯罪的情況時則要考慮一些常規(guī)的情節(jié)：法定的從減免罰情節(jié)、庭審障礙、原因自由行為、被告人阻止危害結果進一步擴大或救助被害人的、被害人過錯、被告人及親屬協(xié)助退贓賠償自首、被告人平時表現(xiàn)良好、獲得被害人諒解等等可免從寬處理的情節(jié)：

　　1.沒有引起極大的群眾憤怒的，社會輿論不是特別不利的，可以考慮用從輕、減輕、免除處罰的情節(jié)和社會調(diào)查報告進行辯護。

　　2.自首、立功的情節(jié)。根據(jù)《刑法》第六十七條的規(guī)定“對于自首的犯罪分子，可以從輕，減輕處罰。其中犯罪較輕的，可以免除處罰。”同時根據(jù)《關于處理自首和立功若干具體問題的意見》的規(guī)定“雖然具有自首或者立功情節(jié)，但犯罪情節(jié)特別惡劣、犯罪后果特別嚴重、被告人主觀惡性深、人身危險性大，或者在犯罪前即為規(guī)避法律、逃避處罰而準備自首、立功的，可以不從寬處罰”此司法解釋規(guī)定了“可以不從寬處罰”的條件因此我們在具體的辯護的過程中，不能僅僅依靠自首、立功，更應該結合其他因素進行綜合考量進行辯護。具有下列情形的，基于國家或第三人利益的，做輕罪辯護(參照)：有重大發(fā)明的、被告人對破獲其他案件有重大作用的(如毒品案件)。

　　3.多名主犯。在共同犯罪中，往往存在多個主犯，當具有罪行極其嚴重的主犯已經(jīng)判處死刑的情況下，其他的主犯往往罪行達不到極其嚴重的標準。因此共同犯罪中具有不同罪行的主犯的區(qū)分是死刑辯護的切入點。

　　4.當被告人是限制行為能力人的情況下，這里一般指的是“精神病人”這里需要注意的是，根據(jù)我國《刑法》的規(guī)定“尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應當負刑事責任，但是可以從輕或者減輕處罰。”被告人實施指控的行為時，是否達到法定年齡，當判定被告人的年齡存在困難時，則應該主張推定年齡沒達到相應的刑事責任年齡。

　　5.被害人有無過錯及過錯程度。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部《關于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題》第三十六條的規(guī)定“在對被告人作出有罪認定后，人民法院認定被告人的量刑事實，除審查法定情節(jié)外，還應審查以下影響量刑的情節(jié)····被告人有無過錯及過錯程度，是否對矛盾激化負有責任及責任大小”。

　　6.在共同犯罪中，如果因為某些同案犯還未歸案而難以查清被告人所犯罪行的，則可以將此點作為一個死刑辯護的要點。

　　二、死刑的證據(jù)、證明標準

　　按照我國《關于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題》的規(guī)定第五條的規(guī)定“辦理死刑案件，對被告人犯罪事實的認定，必須達到證據(jù)確實、充分”“證據(jù)確實、充分”是對于死刑案件的證據(jù)標準的規(guī)定。

　　(一)證據(jù)標準

　　針對這一點主要是從程序上發(fā)現(xiàn)公檢法機關的偵查、起訴、審判瑕疵，從而盡可能的尋找有利于被告的案件事實。如自首、立功等有可能對于被告人的量刑產(chǎn)生積極影響的情節(jié)。

　　1.程序上，審查司法機關的各種法律手續(xù)和訴訟文書是否齊全。特別是采取強制措施的各種法律手續(xù)。程序之間是否存在時間矛盾，司法機關的文書如果不齊全，則容易導致有利于被告人的情節(jié)難以展現(xiàn)。因為程序的不合法，往往帶來對于被告人合法權益的損害，按照《刑事訴訟法》第二百二十七條的規(guī)定“其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的···應當裁定撤銷原判，發(fā)回人民法院重新審判。”

　　2.發(fā)揮法庭辯論的作用，辯論的過程中，往往要有一定的策略，要在綜合考量的基礎上，選取最能推翻控方觀點的辯護方案。如針對對于罪行定性存在很大爭議的案件，則可以重點圍繞相似罪名來進行辯護，因為不同罪名有不同的量刑，如果相似罪名有的最高法定刑沒有死刑這一量刑標準，則將會對于死刑辯護產(chǎn)生較大有益影響。

　　3.在辦理死刑案件的過程中，要緊緊圍繞案卷，要認真閱讀案卷的內(nèi)容，看是否存在刑訊逼供等違反刑事相關法律要求的行為。

　　4.按照《關于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題》的規(guī)定證據(jù)確實、充分的一個要求是“證據(jù)與證據(jù)之間、證據(jù)與案件事實之間不存在矛盾或者矛盾可以合理排除”因此當同時存在有罪證據(jù)和無罪證據(jù)時，作為辯護人應該主動提請法院按照法律規(guī)定做有利于被告人的認定。

　　5.注重非法證據(jù)的排除，根據(jù)《刑事訴訟法》第五十四條的規(guī)定，除了刑訊逼供的證據(jù)等非法方法收集的供述等可以排除，“收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴重影響司法公正的，應當予以補正或者作出合理解釋;不能補正或者作出合理解釋的，對該證據(jù)應當予以排除。”辯護律師在辦理案件的過程中，應該特別注重非法證據(jù)排除規(guī)則的運用。辯護人在申請排除以非法方法收集的證據(jù)的，應當提供相關線索或者資料。

　　指控犯罪構成要件缺乏相應證據(jù)證明的。

　　6.事實不清、證據(jù)不足的無罪辯護。

　　首先，事實不清的情況，如果控方指控的罪名缺乏相應的案件事實導致該罪名的構成要件缺乏相應事實支撐的，可以考慮做無罪辯護。

　　其次，根據(jù)《關于進一步嚴格依法辦案確保死刑案件質(zhì)量的意見》第6條的規(guī)定，“證據(jù)不足，不能認定被告人有罪的，應當作出證據(jù)不足，指控的犯罪不能成立的無罪判決。”證據(jù)不足主要從以下幾點考慮：具體定案的基本證據(jù)不確實的(無法根據(jù)現(xiàn)有的犯罪構成理論認定為犯罪的)、只有被告人(包括本人和同案被告)口供而無其他證據(jù)的(根據(jù)口供補強規(guī)則做無罪辯護，但排除毒品案件、受賄案件、黑社會案件、聚眾型案件)。

　　(二)證明標準

　　按照相關法律的規(guī)定，證據(jù)之間要具有內(nèi)在的聯(lián)系，共同指向同一待證事實，且能合理排除矛盾的，才能作為定案的依據(jù)。

　　根據(jù)相關規(guī)定，可以考慮從以下幾個方面對控方的指控進行突破：

　　1.據(jù)以定案的證據(jù)未經(jīng)查證屬實的

　　2.據(jù)以定罪的間接證據(jù)不能相互印證(不能形成合理的證據(jù)鏈條—辯護方要重點擊破公訴機關的不扎實的證據(jù)鏈條)

　　3.依據(jù)間接證據(jù)認定事實不能得出唯一結論甚至是矛盾結論的(羅列控辯雙方的證據(jù)鏈條進行對比分析，控方弱則做無罪辯護，控方強則做輕罪辯護)

　　4.據(jù)以定罪的主要證據(jù)互相矛盾且無法查清的、依據(jù)證據(jù)得出的結論不具備排他性和唯一性的(如廣西北海案)

　　三、其他

　　(一)被告人對于辯護思路的同意

　　1.認為控方指控證據(jù)不成立作無罪辯護或經(jīng)被告人同意后作另罪辯護，未經(jīng)其同意的存在風險。

　　2.定罪證據(jù)確實充分，但量刑證據(jù)存在疑問的，不能做無罪辯護，做從輕辯護，但應該征得當事人同意。

　　(二)資料的收集

　　辯護律師應搜集最高院公報、刑事法院參考、當?shù)胤ㄔ汗嫉?a href='http://www.6065bob.com/anli/4.html' target='_blank' data-horse>案例、承辦法官的學術觀點。