????　審判長、審判員：

????????　　受被告人劉玉的近親屬的委托，并征得其本人的同意，安徽拂曉律師事務(wù)所指派我作為他的辯護(hù)人，參加本案本審的訴訟活動(dòng)。首先請?jiān)试S我僅以辯護(hù)人的身份向被害人表示沉痛的哀悼，也向被害人的親屬表示極大的同情。

????????　　這一案件發(fā)生以后，案件雙方當(dāng)事人的親友，以及所有知道這個(gè)案件發(fā)生的人都對此感到十分意外，從辯護(hù)人接受委托一直到開庭之前，我們在向被告人的家庭了解核實(shí)相關(guān)問題的時(shí)候，他們也都說不清楚這個(gè)案件發(fā)生的原因，甚至不能夠給出一個(gè)讓我們可以理解的即使是最為平淡的理由。只有被告人的母親曾說到：都是怪我當(dāng)天晚上接了秀云（受害人）的一個(gè)電話，否則也就不會(huì)出事了。在這樣平實(shí)的語言背后，其實(shí)包含著刑法理論當(dāng)中兩個(gè)非常重要的概念：犯罪動(dòng)機(jī)和犯罪目的，這兩個(gè)概念不但在偵查活動(dòng)中對指引和發(fā)現(xiàn)破案線索起到重要的作用，在審判階段同樣也是認(rèn)定罪與非罪、此罪與彼罪的關(guān)鍵所在。

????????　　而在本案中，所有的辦案人員也無法明確被告人故意殺人的犯罪動(dòng)機(jī)和犯罪目的，因此，我們在宿州市人民檢察院《起訴書》中所看到的描述也僅僅是

????????　　“因故發(fā)生爭執(zhí)”這簡單的寥寥幾字，在全部證據(jù)材料中更是鮮有體現(xiàn)。而在辯護(hù)人看來，這正是被告人缺少故意殺人的主觀故意的顯著表現(xiàn)，所以，我們不能同意公訴機(jī)關(guān)對被告人故意殺人的犯罪指控，為此，辯護(hù)人根據(jù)案件事實(shí)和法律規(guī)定發(fā)表以下辯護(hù)意見，供合議庭合議本案時(shí)參考，并以此與國家公訴人商榷。

????????　　一、被告人的犯罪行為不構(gòu)成故意殺人罪。

????????　　故意殺人罪是指故意故意非法剝奪他人生命的行為。這種犯罪在刑法第232條中雖然沒有直接規(guī)定：“以剝奪他人的生命為目的”，但是，是否存在該目的是該罪成立的重要因素，也是此罪區(qū)別與故意傷害罪的最關(guān)鍵的因素。因此，考察和認(rèn)定被告人犯罪時(shí)的主觀態(tài)度是決定其犯罪行為的關(guān)鍵所在。

????????　　誠然，行為人的犯罪故意的內(nèi)容、犯罪動(dòng)機(jī)、犯罪目的相對于客觀犯罪行為、犯罪結(jié)果來說都是主觀因素，在行為人沒有明確的情況下，缺乏直接判斷的客觀依據(jù)。而除了行為人本人外，這些又都是客觀存在的事實(shí)，這就需要我們?nèi)娴摹⑾到y(tǒng)的、綜合的分析案件的證據(jù)材料和客觀事實(shí)后，才可以對行為人的主觀心理狀態(tài)作出符合客觀真實(shí)的判斷和結(jié)論，進(jìn)而對行為人的犯罪行為給予正確的認(rèn)定。在本案當(dāng)中，我們就可以從案發(fā)前被告人和受害人的關(guān)系到案件發(fā)生的起因、從案件發(fā)生的整個(gè)過程到被告人案發(fā)以后的表現(xiàn)、從受害人對被告人的態(tài)度到案發(fā)后被告人的心理反映等等這些客觀存在的事實(shí)來考察被告人的主觀態(tài)度。也正是依據(jù)這些客觀事實(shí)，我們得出得結(jié)論是：被告人主觀上并沒有剝奪受害人生命的故意！

????????　　1、被告人和受害人在案發(fā)前感情較好，案發(fā)前一天，被告人還與受害人一同搬家，這一事實(shí)不但有被告人的供辯，還有證人張微微證實(shí)，她證實(shí)在問到鄰居劉艷下午是否有人來過時(shí)，劉艷回答：“昨天給你們搬家的劉玉來過”。該事實(shí)同時(shí)亦排除了證人張微微證實(shí)的搬家原因之一是因?yàn)椋骸安幌虢袆⒂裾业桨场钡恼f法。

????????　　2、被告人當(dāng)天晚上去受害人住處是給其送棉被，被告人的母親證實(shí)當(dāng)晚受害人主動(dòng)打電話給被告人，而被告人自己的供辯是考慮“怕她冷，就給她送去了”。這兩種說法均可以說明案發(fā)前兩人的感情和關(guān)系。

????????　　3、兩人已經(jīng)準(zhǔn)備近期結(jié)婚，這一事實(shí)有被告人的供辯，還有被告人的母親證實(shí)：案發(fā)當(dāng)晚曾打電話給受害人的母親詢問受害人的出生日期，受害人母親的當(dāng)庭陳述也印證了這一說法。

????????　　4、事件起因簡單偶然，現(xiàn)在，我們可以知道的案發(fā)原因是兩人亂著玩或者是受害人不愿意和被告人一頭睡覺，但其中的任何一種理由，都不可能使被告人產(chǎn)生剝奪受害人生命的心理反映。

????????　　5、被告人對受害人死亡的結(jié)果沒有預(yù)料，并且事后極度后悔。這些事實(shí)在被告人的供辯中體現(xiàn)的非常明確和具體，更有被告人事后自殘的客觀事實(shí)相互印證。

????????　　通過對于以上事實(shí)的簡單描述以后，我們確實(shí)無法認(rèn)可《起訴書》和國家公訴人認(rèn)定的被告人：“故意非法剝奪他人生命”的說法，同時(shí)，我們更有理由相信，被告人沒有故意殺人的犯罪動(dòng)機(jī)和犯罪目的，沒有追求受害人死亡的主觀故意，沒有剝奪受害人生命的主觀故意，其行為不應(yīng)當(dāng)定性為故意殺人罪！

????????　　二、被告人的犯罪行為構(gòu)成故意傷害（致人死亡）罪。

????????　　故意傷害罪是指故意非法損害他人身體健康的行為。與故意殺人罪侵害的客體是公民的生命權(quán)不同，故意傷害罪所侵害的客體是公民的健康權(quán)。結(jié)合本案事實(shí)和證據(jù)材料，被告人的行為應(yīng)當(dāng)定性為故意傷害（致人死亡）罪。

????????　　1、故意傷害（致人死亡）罪和故意殺人（即遂）罪都是故意犯罪并且都造成了他人死亡的結(jié)果，但其故意的內(nèi)容有明確的區(qū)別，前者對于受害人死亡結(jié)果的出現(xiàn)是一種過失的心理狀態(tài)，行為人并不希望受害人死亡結(jié)果的發(fā)生；而在后者當(dāng)中，對于受害人死亡結(jié)果并沒有違背被告人的主觀意志，換局話說，

????????　　對于受害人死亡結(jié)果的發(fā)生是持追求和放任態(tài)度的。關(guān)于被告人的主觀意志問題，前文已有事實(shí)表明，顯然更加符合故意傷害（致人死亡）罪

????????　　2、從今天法庭調(diào)查中所體現(xiàn)的全部證據(jù)材料中，單純就故意傷害罪和故意殺人罪這兩種犯罪比較而言，認(rèn)定前者有被告人的傷害行為、受害人死亡的后果、被告人的主觀故意等方面的全部的、系統(tǒng)的綜合的證據(jù)材料，這些證據(jù)相互印證，已經(jīng)形成一個(gè)完整的證明體系，足以認(rèn)定；而在認(rèn)定后者的證據(jù)材料中，我們只是聽到國家公訴人在發(fā)表公訴詞中的表述：被告人作為一個(gè)具有完全民事行為能力的人，理應(yīng)知道用手掐受害人的頸部會(huì)導(dǎo)致其死亡的后果。這種說法能否成立暫且不論，單純從證據(jù)學(xué)角度分析，即使這種說法是成立的，認(rèn)定被告人故意殺人罪也只有這一證據(jù)，與認(rèn)定故意傷害罪的證據(jù)已經(jīng)形成完整的證據(jù)鏈條相比較，充其量也只是一個(gè)點(diǎn)上的證據(jù)。二者孰重孰輕也就一目了然了。

????????　　3、故意殺人罪和故意傷害罪首先都體現(xiàn)為行為人對受害人身體上的傷害，前者通過對受害人身體的傷害而致使受害人死亡以達(dá)到剝奪其生命的目的；后者則通過傷害受害人的身體致使受害人的身體健康受到侵害。前者是行為犯，只要行為人的行為具備該罪的構(gòu)成要件，即使沒有受害人死亡的后果，也應(yīng)按照該罪（預(yù)備、未遂）處罰，而后者則是結(jié)果犯，在行為人存在傷害故意的情況下，按照其行為導(dǎo)致的后果定罪處罰量刑，即使行為人主觀上本來追求受害人更加嚴(yán)重的傷害后果而未能成就，仍然只能按照實(shí)際傷害后果處罰，反之，本來行為人只是出于簡單的、輕微的、隨意的傷害故意而實(shí)際導(dǎo)致了更加嚴(yán)重的傷害后果，那么，也應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際發(fā)生的傷害后果對行為人定罪處罰量刑。正如本案當(dāng)中的被告人，在與受害人發(fā)生爭執(zhí)以后，伴隨者雙方矛盾升級并開始相互動(dòng)手的時(shí)候，被告人已經(jīng)有了輕微傷害受害人的模糊的、簡單的主觀故意，只是對于傷害可能導(dǎo)致的嚴(yán)重后果缺乏足夠的認(rèn)識，但是，在導(dǎo)致受害人死亡的結(jié)果出現(xiàn)的時(shí)候，我們就應(yīng)當(dāng)按照故意傷害（致死）罪來處罰量刑。我們在這里還可以作出另外一種假設(shè)來比較：如果被告人心存殺機(jī)，即使之導(dǎo)致受害人輕微的傷害甚至沒有任何傷害后果，我們?nèi)詰?yīng)認(rèn)定其行為是故意殺人（預(yù)備、未遂）罪。而被告人的這種心理態(tài)度恰恰是我們在本案中沒有發(fā)現(xiàn)的，其中原委前文已作分析，不再贅述。

????????　　4、最后，我們有必要明確一個(gè)在本案中非常關(guān)鍵的問題，也是公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人的行為是故意殺人罪的主要依據(jù)，那就是用手掐受害人的頸部會(huì)不會(huì)一定導(dǎo)致其死亡的后果？！或者說被告人是否明確這種后果的必然發(fā)生？！我們認(rèn)為答案都是否定的！

????????　　從通常角度和樸素眼光來看，手掐頸部一般都是和死亡聯(lián)系在一起的，但是，刑事案件的證明標(biāo)準(zhǔn)絕對不可以隨便到通常的認(rèn)識標(biāo)準(zhǔn)的地位，更何況，手掐頸部以后可能發(fā)生的后果，和案發(fā)當(dāng)時(shí)的具體情況、受害人自身的體質(zhì)，甚至與雙方在相互毆打過程中受害人反抗所產(chǎn)生的反作用力都有很大關(guān)系，因此，我們絕不贊同二者之間存在必然因果關(guān)系的說法，同時(shí)，這種認(rèn)定也缺乏相關(guān)技術(shù)上和理論上的支持。但是，可以肯定的是，這種行為一定會(huì)導(dǎo)致受害人傷害結(jié)果，即使這種傷害結(jié)果可能是極其輕微的，也可能是非常嚴(yán)重的（死亡）。

????????　　三、對被告人的犯罪行為可以考慮從輕處罰。

????????　　被告人犯罪以后雖因?yàn)轶@慌、害怕、后悔而沒有對受害人采取搶救手段并自殘，客觀上并沒有逃避偵查，同時(shí)也反映出其已經(jīng)對自己的犯罪行為所造成的后果有了明確的認(rèn)識并愿意為之承擔(dān)責(zé)任，他當(dāng)庭亦多次表示愿意積極配合家人賠償受害人親屬的損失，這些都是被告人認(rèn)罪態(tài)度的具體表現(xiàn)。因此，請求合議庭綜合考慮本案的具體情況，對被告人從輕處罰，以給他一個(gè)改過自新，重新做人的機(jī)會(huì)。

????????　　以上辯護(hù)意見，請合議庭關(guān)注。

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