廣東省佛山市中級人民法院

民事判決書

　　（2005）佛中法民四終字第40號

　　上訴人（原審原告）吳偉林，男，1964年7月14日出生，漢族，住佛山市順德區(qū)北蛘蚨風(fēng)路16房。

　　委托代理人楊陽，廣東萬士達(dá)律師事務(wù)所律師。

　　委托代理人李雙成，廣東大良律師事務(wù)所律師。

　　被上訴人（原審被告）中國銀行佛山分行，住所地佛山市禪城區(qū)人民路2號。

　　負(fù)責(zé)人廖雪偉，行長。

　　委托代理人阮繼祥，中國銀行佛山分行職員。

　　委托代理人紀(jì)子放，廣東天倫律師事務(wù)所律師。

　　上訴人吳偉林因與被上訴人中國銀行佛山分行（下稱佛山中行）勞動合同糾紛一案，不服佛山市禪城區(qū)人民法院（2004）佛禪法民一初字第2449號民事判決，向本院提起上訴，本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　原審法院經(jīng)審理后查明：1999年7月1日，吳偉林與佛山中行屬下的中國銀行順德支行簽訂勞動合同，約定合同固定期限為3年，至2002年6月30日，吳偉林從事的是銀行業(yè)務(wù)工作，佛山中行負(fù)責(zé)訂立和完善各項內(nèi)部管理的有關(guān)規(guī)章制度，并對吳偉林進(jìn)行定期或不定期的考核，吳偉林應(yīng)參加佛山中行組織的職業(yè)培訓(xùn)和崗位學(xué)習(xí)，并嚴(yán)格遵守其崗位有關(guān)的規(guī)章制度、操作規(guī)程，遵守佛山中行制定的勞動紀(jì)律和其他各項規(guī)章制度。吳偉林應(yīng)當(dāng)遵守金融行業(yè)關(guān)于職業(yè)道德、優(yōu)質(zhì)服務(wù)的各項規(guī)定，并為改善工作質(zhì)量主動提高業(yè)務(wù)技能。合同第二十八條約定：吳偉林有以下情形之一的，即其他符合國家、地方規(guī)定的佛山中行可以解除勞動合同，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知吳偉林本人。合同期滿后，雙方于2002年7月1日續(xù)簽勞動合同，合同期延續(xù)至2005年6月30日止。2004年3月，吳偉林未經(jīng)佛山中行同意，私自辦理了赴港澳通行證，辦證后亦沒有報告用人單位及將該證交單位保管，并于同年3月至5月間（具體時間：3月27日、4月3 日、4月9日、4月15日、5月6日、5月16日）私自憑該證頻繁出境澳門。由于佛山中行單位內(nèi)部曾制定相關(guān)的規(guī)定，要求員工出入境須經(jīng)單位同意，應(yīng)將入境通行證上交單位，且吳偉林出入境的情況有人向單位反映，因此吳偉林自動將證件交給單位，同時其也于同年5月18日寫了檢討書，內(nèi)容為“本人由于思想觀念不強(qiáng)，違反了出入境管理條例的有關(guān)規(guī)定，于2004年3月沒有經(jīng)過單位同意私自辦理港澳通行證，期間出入澳門6次，其中有二次隨同家人旅游，有幾次探親訪友（因在3月份有朋友在澳門結(jié)婚），由于當(dāng)時辦證沒有按照出入境管理規(guī)定和單位規(guī)定辦理，而回來后亦無將證件交由單位保管，其中還有一次利用上班時間去澳門（當(dāng)時有向部門主管領(lǐng)導(dǎo)請假，但無說明去向）違反單位的考勤管理制度。單位領(lǐng)導(dǎo)發(fā)覺后及時找我談話，了解情況，說明事情的嚴(yán)重性，由于深感事態(tài)的嚴(yán)重，本人亦深刻認(rèn)識到，自我及時反省。誠懇接受單位的教育處分，以后要嚴(yán)格要求自己，改過自身，杜絕以上的事情再次發(fā)生，做一個合格的員工”。同年的6月8日佛山中行對吳偉林違反出入境管理規(guī)定進(jìn)行了通報，同日佛山中行以吳偉林違反單位的規(guī)章制度為由，解除與吳偉林的勞動合同關(guān)系。吳偉林于同年7月向佛山市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求佛山中行支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、一個月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金103375元，仲裁委于同年9月10日裁決駁回吳偉林的仲裁請求。吳偉林不服向法院提起訴訟。

　　原審法院認(rèn)為：雙方爭議的焦點(diǎn)是：1、佛山中行未提前30天通知吳偉林，解除與其的勞動合同關(guān)系是否應(yīng)按照法律規(guī)定給予吳偉林相應(yīng)的補(bǔ)償；2、《勞動合同》中沒有約定私自出入港澳是解除合同的情形之一，其勞動規(guī)章制度沒有告知吳偉林，佛山中行解除勞動合同與其規(guī)章制度相抵觸?！?a href='http://www.6065bob.com/laodongfa/2.html' target='_blank' data-horse>中華人民共和國勞動法》第二十五條規(guī)定“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除合同：（一）……；（二）嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的?！狈鹕街行惺俏覈慕鹑跈C(jī)構(gòu)，由于其行業(yè)的特殊性，因此對員工制定了一套比較嚴(yán)格的出入境管理規(guī)定，以便單位對其行蹤進(jìn)行必要的監(jiān)控。從佛山中行提供的證據(jù)來看，部門規(guī)章以及單位制定的有關(guān)規(guī)定相當(dāng)具體，吳偉林作為金融機(jī)構(gòu)的員工，對行業(yè)部門的規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)清楚了解，且吳偉林在檢討書中亦承認(rèn)了其違反出入境管理的有關(guān)規(guī)定，因此吳偉林稱其不知道單位有這方面的規(guī)定是不客觀的。從吳偉林出入境的次數(shù)以及間隔的時間來看，在一個多月的時間里，竟然出入澳門有6次之多，且有兩次利用上班時間。其行為嚴(yán)重違反了佛山中行單位制定的規(guī)章制度。佛山中行依據(jù)《勞動法》第二十五條的規(guī)定，解除與吳偉林的勞動合同關(guān)系，可以不給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。佛山中行解除與吳偉林的勞動合同關(guān)系并沒有違反我國相關(guān)的法律規(guī)定。因此，吳偉林的請求沒有事實(shí)和法律依據(jù)，原審法院不予支持。綜上，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款的規(guī)定，原審法院判決：駁回吳偉林的訴訟請求。案件受理費(fèi)50元，由吳偉林承擔(dān)。

　　上訴人吳偉林不服原審法院判決，向本院提起上訴稱：一、原審法院認(rèn)定事實(shí)錯誤。吳偉林沒有違反佛山中行的勞動紀(jì)律和規(guī)章制度，佛山中行解除與吳偉林的勞動關(guān)系是違法的，應(yīng)給予吳偉林經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。1、所謂勞動紀(jì)律，是勞動者在共同勞動中必須遵守的勞動規(guī)則和秩序。從吳偉林出入澳門的時間看，其大部分時間是在節(jié)假日時間，且每次出入境均經(jīng)公安部門依法核準(zhǔn)允許通行，不存在違法和違反單位的勞動紀(jì)律問題。同時，順德是在全國率先放寬辦理出入境試點(diǎn)的城市之一，有其特殊性和超前性。因此，在出入境方面不能用舊規(guī)定、舊思想、舊觀念來看問題，也應(yīng)隨政策的變化而變化。因此，不應(yīng)將吳偉林出入澳門的行為視為違規(guī)。2、從廣東省勞動廳及勞動部的相關(guān)規(guī)定來看，用人單位據(jù)以處罰員工的規(guī)章制度和勞動紀(jì)律必須符合以下條件：必須由用人單位的廣大員工民主提出，集體討論通過并報勞動部備案后才能對勞動者和用人單位具有約束力。3、佛山中行規(guī)定的“出入證照必須上繳”明顯與《出入境法》關(guān)于出入證照除公安部門外任何部門不能扣押等規(guī)定相違背，且佛山中行的規(guī)章中提到的違反該規(guī)定也只能是一種行政處罰，即進(jìn)行除名等處理，而不是解除勞動合同。4、退一步講，吳偉林符合《勞動合同》中第二十七條第二項之規(guī)定解除勞動合同的情形，從佛山中行在勞動仲裁中提交的《中國銀行辭退職工暫行規(guī)定》第八條來看，被辭退職工在規(guī)定時間（一般是一個月）辦理辭退手續(xù)的，可發(fā)給一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，因此佛山中行也應(yīng)給予吳偉林一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。5、勞動合同第二十八條約定佛山中行解除勞動合同應(yīng)當(dāng)提前三十天以書面形式通知吳偉林本人，佛山中行于2004年6月8日發(fā)出解除勞動合同書，其并未提前三十天通知吳偉林。因此，從這一角度講，佛山中行解除與吳偉林的勞動合同是違法的。二、基于原審法院對本案的認(rèn)定事實(shí)錯誤，從而導(dǎo)致適用法律不當(dāng)。從上述事實(shí)均可以看出，吳偉林之情形不屬于法定終止或解除勞動合同的條件。佛山中行在雙方約定的合同期限內(nèi)終止與吳偉林的勞動關(guān)系，且未提前三十天通知吳偉林，故應(yīng)依照《廣東省勞動合同管理規(guī)定》第二十六條規(guī)定支付一個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，以及依照《勞動法》第二十八條、勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第二條、第十條的規(guī)定支付補(bǔ)償金及額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。三、佛山中行制定的規(guī)章制度非法限制了吳偉林的人身自由，根本不能作為解除勞動合同的依據(jù)。依據(jù)《中華人民共和國公民出入境管理辦法》第五條、第八條之規(guī)定，有權(quán)對公民出入境行為進(jìn)行管理的機(jī)關(guān)是公安和邊防檢查機(jī)關(guān)，一旦上述機(jī)關(guān)依法作出準(zhǔn)予公民出入境的行政行為，其他任何機(jī)關(guān)、單位或個人都無權(quán)對公民的出入境活動加以任何限制，否則就是侵犯他人人身自由的行為。因此，吳偉林取得《往來港澳通行證》出入澳門的行為完全是合法行使個人自由權(quán)的行為，佛山中行在勞動規(guī)章制度中規(guī)定一旦吳偉林私自出入境就將解除勞動合同，就是非法限制吳偉林出入境行為，這些規(guī)定因侵犯了吳偉林的人身自由而無效，不得作為解除勞動合同的依據(jù)。佛山中行的勞動規(guī)章制度只能約束吳偉林在工作時間、工作場所的行為，而吳偉林是利用節(jié)假日時間出入澳門的，佛山中行的勞動規(guī)章制度對吳偉林節(jié)假日期間的出入境行為沒有約束力，同樣也不能作為解除勞動合同的依據(jù)。依法行使限制或禁止公民出入境活動的權(quán)力機(jī)關(guān)是公安和邊防檢查機(jī)關(guān)，佛山中行稱其是為維護(hù)金融安全，保障銀行的穩(wěn)健運(yùn)行而對員工出入境的活動進(jìn)行限制是沒有法律依據(jù)的。佛山中行在勞動規(guī)章制度中規(guī)定出入境證件必須上繳，也與《中華人民共和國公民出入境管理法實(shí)施細(xì)則》第十六條相抵觸，應(yīng)屬無效。四、佛山中行與吳偉林解除勞動合同的依據(jù)是其制定的規(guī)章制度，而這些規(guī)章制度均是佛山中行單方面制定的，沒有與吳偉林等員工民主協(xié)商，也沒有向員工進(jìn)行公示，吳偉林直到一審?fù)彆r才知道這些文件的存在。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第四條的規(guī)定，原審法院將其作為定案的依據(jù)是錯誤的，應(yīng)予以糾正。五、在佛山中行作出的佛中銀人教（2004）579號《關(guān)于對違反我行出入境管理規(guī)定有關(guān)人員處理情況的通報》中，佛山中行對與吳偉林存在相同情況的其他51名員工，卻分別給予了行政記過、行政警告等處理，佛山中行在此并沒有一視同仁，違反了《勞動法》中所確立的平等原則。綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤，適用法律不當(dāng)，特請求依法撤銷原審判決，改判佛山中行支付吳偉林經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 33250元、額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金16625元、一個月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金3500元，合計53375元，本案一、二審訴訟費(fèi)用由佛山中行承擔(dān)。

　　上訴人吳偉林在二審期間提交下列證據(jù)：

　　佛中銀人教「2004」579號《關(guān)于對違反我行出入境管理規(guī)定有關(guān)人員進(jìn)行處理情況的通報》，擬證明佛山中行對其他同樣違反出入境管理規(guī)定的職員在處理結(jié)果上與吳偉林相比并沒有一視同仁。被上訴人佛山中行認(rèn)為，其對其他違反出入境管理規(guī)定的職員如何處理與本案沒有直接聯(lián)系，由于每個違紀(jì)職員的違紀(jì)情節(jié)和覺悟程度不同，故在具體處理結(jié)果上可能有差異，只要佛山中行依據(jù)規(guī)章制度和勞動紀(jì)律對吳偉林作出處理，該處理結(jié)果就是合法的。

　　被上訴人佛山中行答辯稱：一、佛山中行作為國家金融機(jī)構(gòu)，具有行業(yè)特殊性，為維護(hù)金融安全，保障銀行的穩(wěn)健運(yùn)行，對員工出入境的管理有一套比較嚴(yán)格的管理制度，中國銀行總行、廣東省分行、佛山市分行均有明確的規(guī)范員工出入境活動的規(guī)定。除中國銀行外，其他各大銀行對于員工出入境的活動，均有相關(guān)規(guī)章制度加以約束。而且，中國銀行總行、廣東省分行、佛山市分行分別于2001年至2003年間多次向有關(guān)單位發(fā)布、傳達(dá)關(guān)于規(guī)范員工出入國（境）管理制度的通知，要求廣大員工嚴(yán)格遵守關(guān)于出入國（境）管理方面的規(guī)定。多年來，制度的執(zhí)行情況總體良好。二、吳偉林違反佛山中行單位規(guī)章制度、勞動紀(jì)律的事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿。盡管佛山中行的規(guī)章制度和勞動紀(jì)律三令五申，嚴(yán)禁員工未經(jīng)批準(zhǔn)私自出入境，但吳偉林仍無視單位的規(guī)定和紀(jì)律，未經(jīng)單位同意私自辦理港澳通行證，并于 2004年內(nèi)出入澳門多次，嚴(yán)重違反了佛山中行的規(guī)章制度，造成了極壞的影響。三、佛山中行解除與吳偉林之間勞動關(guān)系的行為有法可依，并無不當(dāng)。根據(jù)《勞動法》第二十五條、第二十八條以及《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第三十九條的規(guī)定，對于嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或用人單位規(guī)章制度的，用人單位有權(quán)在未事先與吳偉林協(xié)商和通知的情況下，直接解除與其的勞動合同關(guān)系，并無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律準(zhǔn)確，程序合法，請求二審法院駁回吳偉林的上訴請求。

　　被上訴人佛山中行在二審期間沒有提交新證據(jù)。

　　經(jīng)審查，本院對原審判決認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。

　　本院另查明：中國銀行人力資源部于2001年10月30日下發(fā)編號為中銀人三「2001」404號《關(guān)于對因公、因私出國（境）證件進(jìn)行清理登記的通知》，該文件第三條規(guī)定“因公護(hù)照及赴港澳通行證要及時上收，集中保管；因私護(hù)照及赴港澳通行證要及時在組織人事部門登記備案”。第四條規(guī)定“因公出國（境）證件不及時上交，因私出國（境）證件不如實(shí)登記備案的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，要嚴(yán)肅處理。有證未報的，一經(jīng)查實(shí)，將予以除名”。

　　中國銀行廣東省分行于2001年10月22日下發(fā)編號為粵中銀人教「2001」473號《關(guān)于加強(qiáng)因公和因私出國（境）管理工作的通知》。該文件除規(guī)定了因公、因私出國（境）的審批程序外，還規(guī)定“員工持有的因私護(hù)照必須按干部管理權(quán)限到人事部門備案，因公護(hù)照在任務(wù)結(jié)束后即集中到人事部門保管……如違反上述規(guī)定，對當(dāng)事人嚴(yán)肅處罰?！?，“如持證照隱瞞不報的員工，一經(jīng)查實(shí)，將嚴(yán)懲不貸?！?/p>

　　佛山中行在2004年6月8日作出的佛中銀人教「2004」521號《關(guān)于對北蛑行董鑒波等人違反出入境管理規(guī)定處理情況的通報》中，依據(jù)上述兩份文件，對吳偉林等人作出處罰，解除與吳偉林等人的勞動合同。

　　本院認(rèn)為：本案系由于用人單位解除與勞動者之間的勞動關(guān)系而引發(fā)的勞動合同糾紛。綜合雙方的訴辯意見，本案的爭議焦點(diǎn)是：1、佛山中行據(jù)以解除勞動合同的規(guī)章制度是否已向吳偉林公示；2、佛山中行依據(jù)其制定的勞動規(guī)章制度解除與吳偉林之間的勞動關(guān)系是否合法。

　　對于第一個爭議焦點(diǎn)，佛山中行以中銀人三「2001」404號《關(guān)于對因公、因私出國（境）證件進(jìn)行清理登記的通知》及粵中銀人教「2001」473號《關(guān)于加強(qiáng)因公和因私出國（境）管理工作的通知》為依據(jù)解除與吳偉林的勞動合同，從吳偉林向佛山中行作出的《檢討書》內(nèi)容中可以反映，其清楚知道港澳通行證須經(jīng)單位同意辦理及交由單位保管，由此可以確認(rèn)吳偉林是了解用人單位有關(guān)出入境證件管理規(guī)章制度的，其也十分清楚知道其行為已嚴(yán)重違反了上述規(guī)章制度。因此，吳偉林認(rèn)為上述規(guī)章制度未向其公示缺乏事實(shí)依據(jù)，對此本院不予支持。

　　對于第二個爭議焦點(diǎn)，佛山中行作為用人單位依據(jù)《中華人民共和國勞動法》第四條的規(guī)定，有權(quán)根據(jù)本單位的實(shí)際情況制定勞動規(guī)章制度，對于用人單位按照合法程序制定頒布的勞動規(guī)章制度，勞動者應(yīng)該予以遵守執(zhí)行。作為國家的金融企業(yè)，佛山中行及其上級主管部門有權(quán)依據(jù)本行業(yè)的特殊性，制定有關(guān)出入境證件的管理制度，以加強(qiáng)對員工的管理，維護(hù)金融制度和防范金融風(fēng)險。從本案雙方提交的證據(jù)反映，中國銀行制定的有關(guān)出入境證件管理的勞動規(guī)章制度內(nèi)容并無違反有關(guān)勞動法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，且已通過適當(dāng)途徑向吳偉林予以公示。吳偉林在清楚了解單位有關(guān)出入境證件管理規(guī)章制度的情況下，仍然私自辦理有關(guān)出入境證件，多次持證出境并隱瞞不報，其行為顯然已屬嚴(yán)重違反用人單位勞動紀(jì)律和規(guī)章制度，佛山中行據(jù)此解除與吳偉林之間的勞動關(guān)系，符合《中華人民共和國勞動法》第二十五條第一款第（二）項的規(guī)定，吳偉林認(rèn)為佛山中行違法解除勞動關(guān)系無理，本院不予支持。

　　由于吳偉林系因嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律而被用人單位解除勞動合同的，其情形不屬于《中華人民共和國勞動法》第二十六條第一款所規(guī)定的應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞動者解除勞動合同的情形。而且《廣東省勞動合同管理規(guī)定》第二十六條明確規(guī)定，勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或用人單位規(guī)章制度的，用人單位無須提前三十天通知勞動者。因此，吳偉林請求佛山中行支付未提前三十天通知解除勞動合同補(bǔ)償金缺乏法律依據(jù)，本院不予支持。

　　另外，《中國銀行辭退職工暫行規(guī)定》第八條只是規(guī)定了被辭退職工在規(guī)定時間內(nèi)辦理完辭退手續(xù)的，可以并不是必須一定要發(fā)給一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而且中國銀行已改制為商業(yè)銀行，不屬于事業(yè)單位，故也不能適用《全民所有制事業(yè)單位辭退專業(yè)技術(shù)人員和管理人員暫行規(guī)定》，因此吳偉林以上述規(guī)定為依據(jù)請求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金無理，本院不予支持。

　　綜上所述，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項的規(guī)定，判決如下：

　　駁回上訴，維持原判。

　　二審案件受理費(fèi)50元，由上訴人吳偉林負(fù)擔(dān)。

　　本判決為終審判決。

　　審 判 長 陳治艷

　　代理審判員 萬曉庚

　　代理審判員 麥嘉潮

　　二○○五年六月二十日

　　書 記 員 盧偉斌