商業(yè)秘密定義

　 商業(yè)秘密（Business Secret），是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶 來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 因此商業(yè)秘密包括兩部分：非專利技術(shù)和經(jīng)營信息。如管理方法，產(chǎn)銷策略， 客戶名單、貨源情報等經(jīng)營信息；生產(chǎn)配方、工藝流程、技術(shù)訣竅、設(shè)計圖紙等技術(shù)信息。商業(yè)秘密關(guān)乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，有的甚至直接影響 到企業(yè)的生存。 　　 商業(yè)秘密和其他知識產(chǎn)權(quán)（專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等）相比，有著以下特點：

1、非公開性

　　 第一，商業(yè)秘密的前提是不為公眾所知悉，而其他知識產(chǎn)權(quán)都是公開的，對專利權(quán)甚至有公開到相當(dāng) 程度的要求。

2、非排他性

　　 第二，商業(yè)秘密是一項相對的權(quán)利。商業(yè)秘密的專有性不是絕 對的，不具有排他性。如果其他人以合法方式取得了同一內(nèi)容的商業(yè)秘密，他們就和第一個人有著同樣的地位。商業(yè)秘密的擁有者既不能阻止在他之前已經(jīng)開發(fā)掌握該信息 的人使用、轉(zhuǎn)讓該信息，也不能阻止在他之后開發(fā)掌握該信息的人使用、轉(zhuǎn)讓該信息。

3、利益相關(guān)

　 　 第三，能使經(jīng)營者獲得利益，獲得競爭優(yōu)勢，或具有潛在的商業(yè)利益。

4、期限保護

　　 第四，商業(yè) 秘密的保護期不是法定的，取決于權(quán)利人的保密措施和其他人對此項秘密的公開。一項技術(shù)秘密可能由于權(quán)利人保密措施得力和技術(shù)本身的應(yīng)用價值而延續(xù)很長時 間，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過專利技術(shù)受保護的期限。 　　 我國有關(guān)法律從不同角度對商業(yè)秘密加以了保護。

第一

　 　 從商業(yè)秘密持有者與侵害商業(yè)秘密者之間的關(guān)系看，除了雙方?jīng)]有任何關(guān)系，但侵害者通過不正當(dāng)手段，如盜竊、利誘、脅迫等侵害商業(yè)秘密情形外，侵害商業(yè)秘 密主要發(fā)生在買賣、承攬、授權(quán)、雇傭關(guān)系中，其中在雇傭關(guān)系中是最容易發(fā)生侵害商業(yè)秘密行為的。反不正當(dāng)競爭法對通過不正當(dāng)手段侵害商業(yè)秘密的 行為作了規(guī)范。合同法對存在民事合同關(guān)系情形下侵害商業(yè)秘密的行為作了規(guī)范。反不正當(dāng)競爭法對存在保守商業(yè)秘密約定或者權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密要求的情形 下的侵害商業(yè)秘密的行為作了規(guī)范，這包括民事主體之間的合同約定和雇傭關(guān)系下的約定。公司法、刑法主要對存在勞動關(guān)系的侵害商業(yè)秘密的情形作了 規(guī)范。

第二

　　 在存在勞動關(guān)系的情形下，現(xiàn)有法律對商業(yè)秘密的保護都有一個前提，即都是勞動者自 營或者為他人經(jīng)營，不包括勞動者到其他企業(yè)中工作的情形。公司法第一百四十八條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章 程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。第一百四十九條規(guī)定，董事、高級管理人員不得有未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司 的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；擅自披露公司秘密；違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng) 當(dāng)歸公司所有。如反不正當(dāng)競爭法規(guī)定的是經(jīng)營者，根據(jù)該法第二條的規(guī)定，經(jīng)營者是指從事商品營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。

第三

　　 不同法律對商業(yè)秘密的保護范圍不同。反不正當(dāng)競爭法的保護面寬，這主要體現(xiàn)在三個方面：首先是反不正當(dāng) 競爭法對侵害主體的資格沒有限制，所有知曉商業(yè)秘密并違反約定或者規(guī)定的勞動者，都可以構(gòu)成侵害商業(yè)秘密。公司法規(guī)定的侵害主體為董事、高級管理人員。刑 法則規(guī)定的是國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。其次是反不正當(dāng)競爭法既保護非專利技術(shù)，也保護經(jīng)營信息。而公司法和刑法則主要保護商業(yè)機會，商業(yè)機會包括經(jīng)營 信息，但不包括非專利技術(shù)。

最后

　　 是反不正當(dāng)競爭法不僅規(guī)范勞動者工作期間的保守商業(yè)秘密行 為，而且規(guī)范勞動者離職后的保守商業(yè)秘密行為。而公司法和刑法只是規(guī)范勞動者任職期間的保守商業(yè)秘密的行為。 　　 方法包括：獨立開發(fā)獲得；合法購買；從公開渠道觀察獲得；合法接受許可獲得及通過反向工程獲 得等。 　　 根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定，下列行為屬于侵犯他人商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為： 　　 1、企業(yè)高級管理人配備專用傳真機。因為，高級管理人員一般會有單獨辦公房間，而其他不相關(guān)人 員不能隨意進入其房間，這樣，對方在傳真時，企業(yè)高級管理人員就可以直接收到傳真，不需要經(jīng)過其他中間環(huán)節(jié)。有時，高級管理人員會讓秘書收發(fā)傳真，但是， 對于企業(yè)核心商業(yè)秘密的文件，我們認(rèn)為企業(yè)高級人員宜直接收發(fā)，減少信息傳播的不必要環(huán)節(jié)。

　　 1、配備專用打印機。對掌握企業(yè)商業(yè)秘密的人員特別是企業(yè)高級管理人員，配備專用打印機，可以 避免打印文件內(nèi)容被他人知悉。由于信息一旦被不相關(guān)人員知悉，就不像電腦刪除文件一樣簡單了，很可能這一信息就會成為要挾公司的砝碼或競爭對手的有利武 器。

1、設(shè)置電腦進入密碼

　　 無論是臺式電腦還 是手提電腦，許多員工包括管理人員，經(jīng)常在下班后或外出時，將電腦放在公司里，這樣，若有不正當(dāng)想法的員工或其他人，就有可能偷偷打開電腦，查看、拷貝電 腦里的商業(yè)秘密。因此，存儲商業(yè)秘密的電腦不設(shè)置進入密碼會讓竊密分子如入無人之境。所以，為了避免他人擅自使用自己電腦而造成泄密，因此，建議企業(yè)對所 有電腦特別是掌握企業(yè)商業(yè)秘密的人員的電腦設(shè)置密碼，這樣，其他人即使啟動了該電腦，也無法正常進入。還有一種情形企業(yè)也應(yīng)注意，即有的人會暫時離開自己 的電腦，有的人會因一時疏忽而忘了關(guān)電腦，即使設(shè)置了開啟密碼，他人仍可在這一時間段內(nèi)進入該電腦。筆者就曾處理過這樣的一個案件，有一大公司的銷售部經(jīng) 理下午有應(yīng)酬外出了，但忘了關(guān)閉電腦，晚上，一位內(nèi)部員工用光盤刻錄機刻錄了其工作電腦中的包括產(chǎn)品設(shè)計在內(nèi)的大量商業(yè)秘密。為了防止這一情況，應(yīng)設(shè)置定 時鎖定電腦程序，即電腦處于不使用狀態(tài)經(jīng)過一定時間，電腦會自動閉屏，若要再次使用，電腦會自動要求輸入密碼，這樣，即使暫時離開電腦或因其他原因而未關(guān) 電腦，電腦在經(jīng)過一定時間后將處于閉鎖狀態(tài)，他人無法進入該電腦，這樣，可以避免竊密者利用這一時間竊取商業(yè)秘密。

2、 設(shè)置文件進入密碼

　　 為了防止企業(yè)秘密電子文件被不相關(guān)人擅自打開或被竊取等，可以設(shè)置文件密碼。其作用是凡是要打開此文件，必須輸入密碼，這 樣，即使該文件被他人竊取或在傳輸過程中被不相關(guān)人獲取等，也不能知悉該文件中的商業(yè)秘密內(nèi)容。

3、設(shè)置文 件禁止復(fù)制

　　 當(dāng)企業(yè)的商業(yè)秘密文件存儲電腦中不希望被他人復(fù)制時，可以設(shè)置禁止復(fù)制。這種做法，特別適用于企業(yè)高級管理人員及企業(yè)存儲的重要 商業(yè)秘密。有些商業(yè)秘密內(nèi)容多且很詳盡，單憑頭腦是無法記憶的，因此，即使有人在很短時間里草草看了一下，也不能記住全部內(nèi)容。如果設(shè)置了禁止復(fù)制，那 么，該文件里的商業(yè)秘密就不容易被泄露。企業(yè)對哪些文件設(shè)置禁止復(fù)制應(yīng)有所選擇，不宜任意擴大禁止復(fù)制的文件范圍。

4、 拆除軟盤、usb接口及光盤刻錄等

　　 現(xiàn)在，商業(yè)秘密泄密的重要途徑就是用u盤等直接從電腦中拷貝出來帶出公司，并且不易被發(fā)覺。因此，企業(yè)應(yīng) 根據(jù)內(nèi)部工作需要，對凡是不需要上述外接設(shè)備的工作人員的電腦，將有關(guān)接口予以拆除，防止有人通過上述方法竊取商業(yè)秘密。

5、電腦內(nèi)容清除

　　 企業(yè)經(jīng)常會有人員流動，比如工作調(diào)動，從一部門到另一部門，也可能是員工離職而聘用新員 工，因此，單位經(jīng)常會將以前使用過的電腦安排給員工使用，這可能會泄露商業(yè)秘密。因為在使用過的電腦里可能有大量的客戶來往信息等商業(yè)秘密，如果不予以全 部清除，那么后面的員工一般都會帶著好奇的心理仔細(xì)查看該電腦里的所有文件，這樣，商業(yè)秘密會增加被泄密的風(fēng)險。因此，凡是給員工安排工作電腦的，只要不 是新電腦，務(wù)必要讓企業(yè)內(nèi)懂電腦的工作人員清除該電腦中前員工遺留的所有不必要的信息。

6、設(shè)置內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)應(yīng) 避免包含商業(yè)秘密信息

　　 許多企業(yè)都設(shè)置了內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)，員工可以便利地獲得企業(yè)固定格式的材料、經(jīng)驗等，但是，許多企業(yè)將公司的客戶詳細(xì)信息等也 放在內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)上，而且也有其他掌握商業(yè)秘密的人員為了避免其工作電腦出現(xiàn)意外而將商業(yè)秘密信息在內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)的個人文檔中存儲，這是很危險的。這樣，其他員工 很容易通過內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)獲得企業(yè)的商業(yè)秘密，所以，企業(yè)應(yīng)做到，涉及企業(yè)商業(yè)秘密的不要放在內(nèi)部網(wǎng)絡(luò)上，同時也應(yīng)教育員工不要將包含商業(yè)秘密的文件存儲在內(nèi)網(wǎng) 上。

7、安裝電腦操作歷史記錄程序

　　 安裝這一程序的作用是可以保留該電腦中所有的操作的歷史記 錄。如果該電腦中的商業(yè)秘密文件被竊取或被他人查看等，就可能通過該歷史記錄來反映何時被竊取或竊看等信息，這樣有助于發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密泄密事實與查出事實真 像，并且還可以作為證據(jù)使用。

1、涉密計算機不上網(wǎng)

　　 如今，黑客技術(shù)已 經(jīng)達到通過網(wǎng)絡(luò)偵訊到聯(lián)網(wǎng)的計算機內(nèi)的硬盤上的信息，因此，涉密計算機上網(wǎng)，會非常危險。所以，企業(yè)應(yīng)將存儲企業(yè)的具有核心競爭力的商業(yè)秘密及具有重要經(jīng) 濟價值的商業(yè)秘密的計算機單獨置放，不要聯(lián)接互聯(lián)網(wǎng)。對于一般的商業(yè)秘密，相關(guān)人員應(yīng)注意，若要上網(wǎng)，應(yīng)事先用u盤等將商業(yè)秘密文件全部復(fù)制出來，在將計 算機內(nèi)所有商業(yè)秘密信息全部刪除后再上網(wǎng)。這樣，通過涉密信息不上網(wǎng)，上網(wǎng)信息不涉密，防止黑客通過間諜手段竊取企業(yè)商業(yè)秘密。

2、限制網(wǎng)絡(luò)聊天，禁止安裝攝像頭

　　 很多員工在工作時間喜歡上qq、msn等進行網(wǎng)絡(luò)聊天，由于上述網(wǎng)絡(luò)聊天 都有即時發(fā)送文件功能，容易將企業(yè)商業(yè)秘密通過網(wǎng)絡(luò)聊天途徑泄密，因此，為減少商業(yè)秘密泄密的危險，企業(yè)應(yīng)禁止普通員工進行網(wǎng)絡(luò)聊天。當(dāng)然有些企業(yè)，需要 通過msn聯(lián)絡(luò)業(yè)務(wù)等，企業(yè)可以允許特定員工使用 msn，這樣既可以有效保護商業(yè)秘密，也可以不影響企業(yè)業(yè)務(wù)發(fā)展。企業(yè)應(yīng)禁止安裝攝像頭，因為通過攝像頭不但可以將企業(yè)內(nèi)部的經(jīng)營活動全部暴露給競爭對 手，而且也可以通過直接對準(zhǔn)載有商業(yè)秘密的文件而泄密。

3、禁止擅自下載、安裝與工作無關(guān)的程序

　 　 由于有些程序會帶有間諜軟件，若擅自下載與工作無關(guān)的程序，很可能不經(jīng)意間就被安裝了間諜軟件，所以，為保護商業(yè)秘密，員工不得下載與工作無關(guān)的程序。

4、通過網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控，監(jiān)視企業(yè)信息傳播

　　 通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)送信息的途徑很多，有前面提到的qq、msn等，最常見的 就是電子郵件。如今企業(yè)泄密的重要途徑就是通過電子郵件實現(xiàn)的。因此，企業(yè)通過監(jiān)視內(nèi)部員工的電子郵件，可以最大限度的防止商業(yè)秘密泄密。但是，電子郵件 涉及到個人隱私及通信自由的法律問題，企業(yè)處理不當(dāng)，不但會引發(fā)員工的對立情緒，而且還可能被認(rèn)定為侵權(quán)，所以，企業(yè)實施網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控務(wù)必要采取正確的方法。 首先，應(yīng)明確告知員工網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控情況，讓員工對公司的網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控予以認(rèn)可與理解，同時，也可以證明企業(yè)主觀上不具有過錯。其次，為員工提供工作電子郵箱，并要 求員工一律通過工作郵箱收發(fā)郵件，企業(yè)有權(quán)隨時檢查，并要求員工不要使用工作郵箱收發(fā)個人郵件。若需收發(fā)個人郵件，要求其通過個人郵箱。因工作郵箱是企業(yè) 為工作目的而設(shè)立，并且利用的是企業(yè)的資源，從法理上講，企業(yè)應(yīng)有權(quán)作出上述要求。因此，企業(yè)通過網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控，可以了解企業(yè)內(nèi)部信息傳播的情況，同時，也具 有事先約束員工保守商業(yè)秘密的效果。 　　 1、簽訂競業(yè)限制協(xié)議。簽訂競業(yè)限制的目的是為了防止離職 人員使用其掌握的商業(yè)秘密與企業(yè)進行競爭。但是，企業(yè)對于簽訂競業(yè)限制有諸多誤解，認(rèn)為只要規(guī)定在離職后一定年限內(nèi)不從事與企業(yè)競爭的事業(yè)就萬事大吉了， 而不約定補償金，其實不然。合同應(yīng)遵循公平、合理的原則，企業(yè)若單方面限制離職人員的就業(yè)權(quán)，而離職人員未從這一義務(wù)中得到任何權(quán)利，那么，這一規(guī)定是不 公平的，在實踐中，法院一般會認(rèn)定這樣的競業(yè)限制協(xié)議無效。既然這樣的約定無效，當(dāng)然不能起到防止商業(yè)秘密泄露的作用。另外，有些企業(yè)在員工離職時才要求 與其簽訂競業(yè)限制協(xié)議，這種做法不利于保護商業(yè)秘密。因為離職往往有多種原因，有些員工已與企業(yè)產(chǎn)生了矛盾，所以，此時，離職員工一般不會與企業(yè)再協(xié)商簽 訂競業(yè)限制協(xié)議。所以，企業(yè)應(yīng)與離職員工簽訂一份合法有效的競業(yè)限制協(xié)議，同時，應(yīng)選擇在企業(yè)錄用該離職員工或該離職員工開始掌握企業(yè)商業(yè)秘密時簽訂競業(yè) 限制協(xié)議，避免競業(yè)限制協(xié)議無效或無法達成協(xié)議而使商業(yè)秘密泄露。