浙江**律師事務(wù)所反擔(dān)保追索權(quán)代理尊敬的大法官、法官,接受本案被上訴人**擔(dān)保投資有限公司的委托,指定本人為其代理人。根據(jù)本案的事實和法律,代理人的意見如下:。本案中的擔(dān)保函由大學(xué)后勤服務(wù)有限公司陳**、陳**、陳**、陳**、陳**、陳**、陳**于2011年9月13日向被上訴人出具,事實清楚。
2011年9月,浙江**建設(shè)有限公司需要向銀行借款,要求**擔(dān)保投資有限公司提供擔(dān)保。2011年9月13日,***、陳**、陳**、陳**、陳**、陳**向被上訴人出具了保證書,實質(zhì)上是一份保證合同。本合同一方為被上訴人,另一方為被上訴人,除4名上訴人外,還有**大學(xué)后勤服務(wù)有限公司和**,6名擔(dān)保人簽字蓋章,上訴人對簽字蓋章的事實無異議。
上訴人在上訴狀和二審中多次指出,2011年9月13日出具的保函是被上訴人2011年3月2日出具的保函。事實上,2011年3月2日出具的保函的擔(dān)保人為**、陳**、陳**、陳**、衛(wèi)XX。四名上訴人中,陳**不是2011年3月2日出具的保函的擔(dān)保人,有限責(zé)任公司不是2011年3月2日出具的保函的擔(dān)保人。這兩份保函的主題不同,根本不能適用。上訴人的上訴理由是沒有根據(jù)的。第二上訴人、第四上訴人于2011年9月13日出具的擔(dān)保函,擔(dān)保浙江**建設(shè)有限公司于2011年9月14日、26日向中國銀行股份有限公司借款人民幣400萬元。2011年9月13日,**擔(dān)保投資有限公司與浙江**建設(shè)有限公司簽訂了(2011)022號委托合同。同日,***大學(xué)后勤服務(wù)有限公司、**及四名上訴人向被上訴人出具了擔(dān)保函。2011年9月14日、26日,*擔(dān)保投資有限公司與中國銀行股份有限公司簽訂了2011年第1056號、1168號擔(dān)保合同,浙江**建設(shè)股份有限公司與中國銀行股份有限公司簽訂了2011年第1056號、1168號商業(yè)承兌匯票協(xié)議。根據(jù)上述相關(guān)合同,中國銀行股份有限公司向浙江**建設(shè)有限公司借款人民幣400萬元,其中2011年魯中銀字第1056號、1168號商業(yè)匯票分別為人民幣30萬元、人民幣100萬元。因此,四名上訴人于2011年9月13日出具的擔(dān)保函保證浙江**建設(shè)有限公司于2011年9月14日、26日向中國銀行股份有限公司借款人民幣400萬元。三是一審法院未采納上訴人的專家意見申請,符合法律法規(guī)的規(guī)定,一審判決程序合法。
當(dāng)事人申請鑒定后,法院認(rèn)為當(dāng)事人申請的鑒定事項不需要調(diào)查的,或者認(rèn)為當(dāng)事人申請的鑒定事項可以不經(jīng)鑒定而判決的,鑒定結(jié)論不能改變法官對該事項的判決的,由本院裁定法院可以駁回申請。因此,被上訴人在一審申請專家證言時,經(jīng)審查認(rèn)為不需要專家證言的,法院可以駁回。而且,從現(xiàn)有技術(shù)水平來看,本案上訴人提出的兩份保函形成的時間間隔過短,技術(shù)上無法區(qū)分。一審法院的做法并不違反程序法。四是上訴人在二審中提出**將106.6萬元履約保證金匯入陳×芳賬戶的問題。
代理人認(rèn)為付款日期為2011年3月,這是浙江**建設(shè)有限公司在2011年3月2日與**擔(dān)保投資有限公司簽訂的委托擔(dān)保合同中的合同義務(wù)。委托擔(dān)保合同雙方均為浙江**建設(shè)有限公司和**擔(dān)保投資有限公司,四名上訴人并非2011年3月2日簽訂的委托擔(dān)保合同,如有爭議,應(yīng)由浙江**建設(shè)有限公司另行提出。
綜上所述,事實屬實一審判決明確,適用法律正確,程序合法。請求二審法院查明事實,駁回上訴人的上訴。
代理人:
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