案例

2009年9月，侯某與a公司簽訂溫室建設協(xié)議，約定侯某為a公司建設4座生態(tài)溫室，工程總價700萬元。項目支付方式：基礎完成后，A公司支付100萬元；項目竣工驗收后，在一個月內(nèi)扣除3%的質(zhì)量保證保證金后，支付一筆款項。雙方同意溫室所在地為農(nóng)業(yè)用地。2009年11月，侯某將溫室部分工程承包給馬某，雙方簽訂協(xié)議，工程承包方式為人工、材料承包，一次性合同價款235萬元，工程驗收后30日內(nèi)支付。2010年4月，溫室建設由A公司完成并投入使用，A公司先后向侯某支付了500萬元、侯某180萬元。由于余款未按約定結清，馬某于2015年9月以建筑合同糾紛為由，將a公司和侯某起訴至法院，要求二人共同支付工程款55萬元。a公司認為，本案所涉項目為農(nóng)業(yè)設施，農(nóng)業(yè)大棚建設不屬于建設工程活動，故本案不屬于建設工程施工合同糾紛，在建設工程施工合同中不承擔發(fā)包人的責任。而且因為馬英九和他之間沒有合同關系，所以不應該起訴他。北京市順義區(qū)人民法院經(jīng)審理認為，本案應屬合同糾紛，不屬于建筑合同糾紛。在向馬英九解釋后，馬英九仍堅持原主張，因此一審裁定駁回其起訴。馬云提出上訴后，北京市第三中級人民法院二審裁定駁回上訴，維持原判。第一個觀點是，根據(jù)溫室建筑協(xié)議，涉及訴訟的生態(tài)溫室項目的成本高達700萬元，項目本身包括基礎和結構。從其規(guī)模和施工方法分析，符合建設工程的一般定義，應在施工合同范圍內(nèi)。依法，建設工程承包人應當持有依法取得的資質(zhì)證書，在其資質(zhì)等級許可的經(jīng)營范圍內(nèi)承攬工程。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。在這種情況下，侯某和馬某作為個人不具備承包工程的資格。因此，雖然a公司與侯某簽訂的溫室建設協(xié)議和侯某與馬某簽訂的協(xié)議是雙方的真實意思表示，但由于違反了法律法規(guī)的強制性規(guī)定，屬于無效合同。但根據(jù)《最高人民法院關于審理建筑合同糾紛適用法律若干問題的解釋》第二十六條規(guī)定，侯某應當向馬某支付工程款，a公司還應當在所欠工程款范圍內(nèi)向馬某承擔連帶責任。第二種觀點認為，建設項目包括土建工程、建筑工程、管道工程、設備安裝工程和裝飾裝修工程，這些工程在建筑面積和容積率上需要達到一定的標準，需要一定的資金投入。另外，從土地性質(zhì)上看，建設項目占用的土地應為建設用地，因此，當事人只有在辦理土地使用權證、建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證并申領施工許可證后，方可從事建設。而且，由于建設項目涉及公共利益和安全，法律法規(guī)在承包商資質(zhì)和施工質(zhì)量方面有很多強制性標準。另一方面，農(nóng)業(yè)大棚建設占用農(nóng)業(yè)用地，屬于農(nóng)業(yè)設施。它不需要辦理許多與建設工程有關的行政手續(xù)，也不具備建設工程的一般特點。因此，本案所涉及的訴訟合同不屬于施工合同的范圍，而應屬于合同的范圍。法官說明爭議性質(zhì)后，馬英九堅持不改變主張，因此應裁定駁回馬英九的訴訟。從廣義上講，建設工程施工合同是一種合同。但由于建設工程存在投資巨大、涉及公共利益等特點，合同法在合同之外規(guī)定了建設工程合同。此外，我國相關法律法規(guī)也從合同效力、責任主體等方面對施工合同進行了嚴格規(guī)定。因此，合同性質(zhì)的不同也決定了責任主體的不同。建筑法第二條規(guī)定：“本法所稱建筑活動，是指各種房屋建筑及其附屬設施的建設和配套線路的安裝，對建設工程，《建設工程質(zhì)量管理條例》第二條明確規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)從事新建、擴建、改建和其他有關建設工程活動的，以及實施建設工程質(zhì)量監(jiān)督管理，必須遵守本條例。本條例所稱建設工程，是指管道和設備的土建工程、建筑工程、安裝工程、裝飾工程。”此外，《建設工程質(zhì)量管理條例解釋》明確，土建工程包括礦山、鐵路、公路、隧道、橋梁、大壩、電站、碼頭、機場、運動場、綠化、海洋平臺等工程；建筑工程是指房屋建筑工程，包括屋頂、梁、柱、墻、基礎和工程實體，可以形成內(nèi)部空間，以滿足人們的生產(chǎn)、生活和公共活動，包括廠房、劇院、酒店、商店、學校、醫(yī)院和住宅。可見，上述法律、法規(guī)及相關解釋對什么是建筑工程都做了明確規(guī)定，其中不包括農(nóng)業(yè)設施建設。

2。建筑工程施工合同的特點由于建筑工程往往涉及公共安全和社會利益，我國制定了許多強制性標準，體現(xiàn)了建筑工程施工合同的以下特點。（一）工程建設行政強制審批。建筑合同的標的物是不動產(chǎn)，其“公共性”特征也決定了國家在私法之外，還將以公法的手段對其進行規(guī)制。我國許多法律法規(guī)對建設項目的各個環(huán)節(jié)都進行了嚴格的監(jiān)管。建設項目用地必須是建設用地。根據(jù)《土地管理法》的規(guī)定，建設用地性質(zhì)的確認需要取得使用權證書。土地性質(zhì)明確后，要有相應的建設用地規(guī)劃。根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第三十八條、第四十條的規(guī)定，建設單位應當向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門領取建設用地規(guī)劃許可證和建設工程規(guī)劃許可證。上述初步手續(xù)辦理完畢后，建設單位方可開工建設。但在正式開工前，我國《建筑法》第七條明確規(guī)定：“建設工程開工前，建設單位應當依法向縣級以上地方人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證但是，低于國務院建設行政主管部門確定的限額的小型工程除外。”從上述相關法律法規(guī)可以看出，當事人能否簽訂合法、有效、合格的建設工程施工合同，往往取決于前期每個審批環(huán)節(jié)的“證書”能否辦妥。（2）合同標的范圍的限制。建設項目施工合同標的投資大，技術力量和整體質(zhì)量要求很高。承包人提交的檢測結果不僅要符合雙方約定的標準，還要符合國家質(zhì)量標準。因此，這類合同的承包人通常是一個合格的法人，而個人是cit