那么違約責(zé)任條款設(shè)置技巧是怎樣的?
簡單來說,違約責(zé)任條款就是合同當(dāng)事人約定何種情況是違約,以及違約后如何處理的條款。在合同關(guān)系中,違約責(zé)任條款是為可能存在的合同履行不順利的情況而設(shè)立的預(yù)防性條款,是對合同雙方權(quán)利的救濟(jì)性條款,其重要性不言而喻。
從合同實(shí)務(wù)中來看,合同能不打折扣地順利履行的情況只占很小的比例,多數(shù)交易并不能完全按合同約定的內(nèi)容履行。也就是說,合同違約的情況在實(shí)務(wù)中很常見。
二、違約行為有哪些種類
根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),可講違約分為不同的種類。其中,以違約對合同目的實(shí)現(xiàn)產(chǎn)生的影響程度為標(biāo)準(zhǔn),違約可分為一般違約和根本違約。
(1)一般違約
一般違約是指對合同目的的實(shí)現(xiàn)未產(chǎn)生根本性影響的違約,即未導(dǎo)致合同無法履行或合同目的無法實(shí)現(xiàn)的違約。
例1甲公司向乙公司購買10噸水泥,用于某建筑工程項目。雙方約定由乙公司在2011年10月10日將水泥送到甲公司。但由于乙公司工作人員的失誤,2011年10月11日才將該批水泥運(yùn)送至甲公司。
此類情形,乙公司晚于約定時間將水泥送至甲公司,因此違約。但一般來說,水泥晚送到一天并不會導(dǎo)致甲公司合同目的無法實(shí)現(xiàn),因此這種違約即一般性違約。
(2)根本違約
根本違約是指導(dǎo)致合同目的無法實(shí)現(xiàn)的違約。
例2甲公司向乙公司購買10噸水泥,用于某建筑工程項目。雙方約定由乙公司在2011年10月10日將水泥送到甲公司。但由于乙公司供貨渠道出現(xiàn)問題,2011年11月10日才將該批水泥運(yùn)送至甲公司。
在此情形下,乙公司晚于合同約定一個月才將約定的水泥送至甲公司。一個月的時間,可能導(dǎo)致甲公司該建筑工程項目無法實(shí)施,即導(dǎo)致甲公司購買該水泥來開展該建筑工程的合同目的無法實(shí)現(xiàn),因此,甲公司可以主張乙公司根本違約。
值得注意的是,是否構(gòu)成根本違約,需要根據(jù)實(shí)際情況來確定。在例1中,乙公司延遲一天將水泥送至甲公司,不構(gòu)成根本違約。但并不意味著只晚一天就不會構(gòu)成根本違約。
例3甲經(jīng)貿(mào)公司向乙水果公司購買一批蘋-果,用于2011年12月24日發(fā)給員工作為平安夜禮物。甲雙方約定由乙公司于2011年12月24日上午送至甲公司,但乙公司2011年12月25日才將該批蘋-果送至甲公司。
同樣,乙公司也只是晚一天將約定的貨物(蘋-果)送至甲公司,但此情形卻構(gòu)成了根本違約。因?yàn)椋坠镜暮贤康氖菍⒃撆O-果發(fā)給員工作為平安夜禮物,但12月24晚是平安夜,12月25日已過了平安夜,乙公司雖然只是延遲一天履行,但導(dǎo)致甲公司購買該批蘋-果的合同目的無法實(shí)現(xiàn)。是以構(gòu)成根本違約。
三、違約可能承擔(dān)的責(zé)任有哪些
違約責(zé)任即違約方在違約之后應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。違約責(zé)任主要有繼續(xù)履行、解除合同、賠償損失、沒收定金、承擔(dān)違約金或雙倍返還定金等。其中,繼續(xù)履行和解除合同是指守約方對合同處理的選擇權(quán)——該種處理違約方應(yīng)服從,而賠償損失、沒收定金、承擔(dān)違約責(zé)任則指違約方應(yīng)對守約方承擔(dān)的違約責(zé)任,多為經(jīng)濟(jì)責(zé)任。
繼續(xù)履行,指守約方有權(quán)要求違約方糾正違約行為,繼續(xù)按合同約定履行合同義務(wù)。
解除合同,指守約方有權(quán)單方面解除原合同而無須經(jīng)違約方同意,且違約方須對合同解除承擔(dān)一切不利后果。解除合同一般在根本違約的情況下采用。
賠償損失,指守約方有權(quán)要求違約方賠償守約方因違約方違約行為而造成的損失。賠償損失多發(fā)生在無法繼續(xù)履行或繼續(xù)履行無意義的情況下。例如,在例3中,2011年12月24日乙公司未能將蘋-果送至甲公司,25日繼續(xù)履行對甲公司已無意義,此時甲公司可要求乙公司賠償損失。
沒收定金或雙倍返還定金,指在有定金條款的情況下,支付定金乙方違約,收受定金一方可沒收定金;收受定金一方違約,支付定金一方可要求違約方雙倍返還定金。
承擔(dān)違約責(zé)任,有廣義和狹義之分。廣義的承擔(dān)違約責(zé)任,指違約方因違約行為應(yīng)承擔(dān)的一切責(zé)任;狹義的承擔(dān)違約責(zé)任,指違約方因違約行為而應(yīng)承擔(dān)的合同約定的違約責(zé)任。這里指狹義的承擔(dān)違約責(zé)任。
四、針對違約責(zé)任條款,如何進(jìn)行法律風(fēng)險防范
違約責(zé)任風(fēng)險防范,指在合同的簽訂和履行過程中,對可能存在的違約及違約給我方帶來的損失的預(yù)防。這可分為部分。一是預(yù)防對方違約給我方帶來損失,二是預(yù)防我方違約給自己帶來損失。
違約責(zé)任風(fēng)險防范,應(yīng)在合同簽訂前對我方違約可能性及對方違約可能性進(jìn)行評估,然后遵循一個原則:若我方違約可能性大,則盡可能在合同中約定較輕的違約責(zé)任;若我方違約可能性小,對方違約可能性大,則違約責(zé)任的約定應(yīng)盡可能在嚴(yán)重。
在對方違約可能性較大的情況下,可采取以下方式約定違約責(zé)任:
1.高比例違約金。若對方違約可能性較大,我方可要求在違約責(zé)任條款里約定高額違約金,例如約定合同標(biāo)的100%、150%甚至更大比例的違約金,這可在一定程度上遏制對方的違約沖動。但是,高比例違約金并存在一定瑕疵,即若發(fā)生爭議,法院判決的違約金數(shù)額可能根據(jù)實(shí)際損失而定,但實(shí)際損失往往難以認(rèn)定,法院往往采取對對合同約定的違約金“打折”的方式處理。也就是說,約定的違約金比例未必能全部得到法院支持。
2.高額定金。可要求對方支付較高的定金。但根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,定金不得超過合同標(biāo)的的20%,受此限制,若發(fā)生糾紛,法院支持的最高定金額為合同標(biāo)的的20%。
3.抵押擔(dān)保。若有可能,如我方在合同談判中處于優(yōu)勢地位,則可要求對方提供一定的財產(chǎn)作為履行合同的擔(dān)保,并辦理抵押手續(xù)。當(dāng)然,對方提供的財產(chǎn)應(yīng)為不動產(chǎn)或有價證券,如房產(chǎn)、股票等。
4.提供保證人。這也是在我方處于談判優(yōu)勢的條件下,可要求對方提供具有一定資信條件的人作為保證人。在此情況下,若對方違約,我方可要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任,從而降低我方風(fēng)險。須注意的是,若保證人為個人,我方須調(diào)差其資信情況;若保證人為法人,我方不僅要調(diào)查其資信情況,還要調(diào)查其保證行為是否通過其內(nèi)部權(quán)力機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。
5.股東擔(dān)保。股東擔(dān)保,指在與公司的交易中,我方處于談判優(yōu)勢時,可要求對方公司股東以其個人資產(chǎn)對公司履行合同作擔(dān)保。這是“釜底抽薪”之計,若股東敢于以個人財產(chǎn)做擔(dān)保,則對方公司履行合同的誠意較大。
7.不可抗力。我國法律對不可抗力的定義僅指地震、火災(zāi)、戰(zhàn)爭等,而在簽訂合同時,可根據(jù)我方利益需要,將其他因素如洪澇、政府行政行為(征收、征用、規(guī)劃等)視為不可抗力。
8.明確可解除合同的條件。解除合同,是對違約行為極為嚴(yán)厲的處罰。可在違約責(zé)任條款中羅列對方可能出現(xiàn)的違約行為,并約定一旦出現(xiàn)其中一種違約,我方有權(quán)解除合同。
對于抵押擔(dān)保、提供保證人、股東擔(dān)保事項,可在違約責(zé)任條款中一并約定,亦可以專門的擔(dān)保條款約定,還可以專門的擔(dān)保合同、保證合同作為從合同來約定。這三種方式可根據(jù)實(shí)際情況選擇適用。由于擔(dān)保條款不是合同必備條款,在此不再贅述。
上述就是小編對“違約責(zé)任條款設(shè)置技巧”問題進(jìn)行的解答,合同違約條款的設(shè)置應(yīng)該要符合法律的規(guī)定,例如違約金的約定就不能超出法律規(guī)定的范圍,如果超出范圍是不受法律保護(hù)的。如果讀者需要法律方面的幫助,歡迎到律霸網(wǎng)進(jìn)行法律咨詢。
該內(nèi)容對我有幫助 贊一個
驗(yàn)證手機(jī)號
我已閱讀并同意《用戶服務(wù)協(xié)議》和《律霸隱私政策》
我們會嚴(yán)格保護(hù)您的隱私,請放心輸入
為保證隱私安全,請輸入手機(jī)號碼驗(yàn)證身份。驗(yàn)證后咨詢會派發(fā)給律師。
簡介:
肖志銀律師,畢業(yè)于省部共建大學(xué)法學(xué)院大法學(xué)專業(yè),曾系“春暉行動”貴州民族大學(xué)分校副會長,南明區(qū)民商事案件調(diào)解中心兼職調(diào)解員,現(xiàn)為中華全國律師協(xié)會及貴州省律師協(xié)會會員。 辦案經(jīng)驗(yàn)豐富且擔(dān)任多家政府、公司專業(yè)法律顧問,如:黔南州惠水縣羨塘鎮(zhèn)人民鎮(zhèn)府、清鎮(zhèn)市住建局、清鎮(zhèn)市公共住宅建設(shè)投資有限公司、貴州世紀(jì)中意工程項目管理有限公司、貴州弘宇房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、貴州鑫華凱建設(shè)工程有限公司等。 執(zhí)業(yè)以來辦理案件近300余起,均取得良好效果,其中重大法律服務(wù)案例有:碧桂園貴州地區(qū)商業(yè)套案、貴州德勝投資管理有限公司套案、貴州弘宇房地產(chǎn)開發(fā)有限公司套案、潘華與貴州大地永樂置業(yè)有限公司合同糾紛案、曾圣蓉與貴州廣播電視臺返還原物糾紛、貴州結(jié)廬商業(yè)管理有限公司租賃合同糾紛案、清鎮(zhèn)市公共住宅建設(shè)投資有限公司生命權(quán)糾紛等。
掃碼APP下載
掃碼關(guān)注微信公眾號
債的擔(dān)保的方式有幾種,擔(dān)保責(zé)任免除的情形有哪些
2021-02-13虛擬貨幣是什么
2021-03-15車禍四級傷殘得五級傷殘賠償金傷殘賠償金怎么算
2021-03-23二審期間可以申請財產(chǎn)保全嗎
2021-01-19什么是級別管轄權(quán)
2021-03-15離婚后還有哪些民事權(quán)利和義務(wù)
2021-02-07該怎樣辦理婚前財產(chǎn)公證
2021-02-01領(lǐng)結(jié)婚證會查精神殘疾病史嗎
2020-12-10取消繼承權(quán)的程序是怎樣的
2020-12-12實(shí)習(xí)期工資怎么算
2020-11-15企業(yè)勞動糾紛處理程序是怎樣的
2021-03-10夫妻為孩子買的人身保險離婚時能否分割
2020-12-03單方交通肇事為什么理賠難
2021-01-11什么情形保險公司不予理賠
2021-03-06保險的功能有哪些
2021-01-14本案的保險理賠金是否適用損益相抵原則
2021-01-24林地的承包期是多長時間?
2020-12-01因商業(yè)原因要用我家的地,我能拒絕嗎
2020-12-21租的商鋪才經(jīng)營半年遇到拆遷了,租房拆遷有沒有停產(chǎn)停業(yè)損失
2021-02-22西城拆遷安置房是否可以進(jìn)行買賣
2021-03-09