破產的概念。

我們通常所用的“破產”一詞，實際上有兩種含義：一是指客觀狀態，二是指法律程序。作為第一種含義上的“破產”是指債務人不能清償到期債務的客觀事實狀態，它主要用于描述債務人的經濟狀況。第二種含義上的破產，是指法院根據當事人的申請，對不能清償到期債務的債務人所進行的一種特別程序，正如學者所指出的，破產乃是債務人在經濟上發生困難，無法以其清償能力對全部債權人的債權為清償時，為解決此種困難狀態，利用法律上的方法，強制將全部財產依一定程序為變價進行公平分配，使全部債權人滿足其債權為目的的一般執行程序。

本文所用的“破產”一詞是在第二種含義使用的。關于破產程序的開始，理論界有兩種傾向觀點：一是破產程序的受理開始主義，一是宣告開始主義。所謂破產程序的受理開始主義，是指破產程序以法院受理破產案件為標志，而不論是否對債務人宣告破產。按照這種立法體例，破產程序一般包括受理程序、審理程序、宣告程序和清算分配程序。所謂宣告開始主義，是指破產程序的開始以對債務人的破產宣告為標志，在沒有對債務人進行破產宣告前，破產程序并沒有開始。本文贊同第一種觀點，同時認同破產程序一般包括受理程序、審理程序、宣告程序和清算分配程序。筆者試探僅就破產申請的受理程序略陳管見，供理論研究和司法實踐參考。

一、破產申請提出

破產申請人-債權人或債務人，不存在依職權申請的例外。筆者認為，破產是債務人或債權人利用法律上的方法，強制將債務人的財產依一定程序為變價，然后公平分配給債權人，從而使債務人從擺脫債務危機，達到自身債務歸于消滅的一種債權債務清理的特別程序。破產法的性質是私法，私法中一項重要原則就是當事人的意思自治原則。債務人是否通過破產程序清理債權債務，由債的主體雙方即債權人和債務人作出意思表示，不為他人所干涉，他人也無權干涉。

(1)債務人申請

債務人申請的基礎

債務人提出破產申請的基礎有二：其一是債務人具有申請破產的原動力。這是因為現代破產法規定了債務人的免責制度，這是對債務人提出破產申請的有利激勵。一個誠實的債務人可以通過破產程序而獲得免責的優惠，從而擺脫債務危機。正是這種有利的激勵使得更多的債務人產生了申請破產的原動力。但是，從根本上說，這種制度也間接地保護了債權人的利益。其二是，債務人具有申請破產的有利條件-債務人最了解自己的財產狀況和清償能力。在一般情況下，債務人的財產狀況是不向社會公開的，債權人很難了解債務人的經營情況和財產狀況，所以債權人很難適時地提出破產申請。現代破產法正是使得這兩種基礎進行有機的結合，以適時地開始破產程序，從而保護債權人、債務人及社會經濟秩序，而這種結合是通過免責機制來實現的，只有適當的免責制度，才能使得債務人具有適時申請破產的積極性，所以，在世界各國，90%以上的破產案件是由債務人而非債權人提出的。

債務人申請是其權利或義務。

從一個側面看，由于破產程序能夠給債務人帶來免責的優惠，所以，申請破產是其權利。但從另一個側面看，由于債務人，特別是商法人或商自然人是社會經濟聯系中的一環，故又涉及社會利益，所以，有的國家規定破產申請是債務人的一項義務。例如根據法國破產法的規定，不得不停止支付的債務人應在15天內向法院申請開始破產程序。[2]我國臺灣地區民法典第35第和公司法第89條、115條、108條、第113條等分別規定了法人的董事、公司清算人的破產申請義務。從我國目前的立法上看，僅僅《公司法》第196條規定了公司清算人的破產申請義務，而其他法人董事等無此義務。筆者認為，為了更加重視對社會利益的保護，破產法應當規定企業法定代表人在企業具有破產原因時的破產申請義務。