清算是一種法律程序，社團注銷時，必須進行財產清算。

關于臨海XX飾品有限公司清算及破產的

法律意見書

臨海XX飾品有限公司：

南天星律師事務所作為貴公司的法律顧問單位，根據貴公司提供的相關文件資料，依據我國相關法律規定，對貴公司清算及破產事項提供以下法律意見，供貴公司參考：

一、出具本意見的依據

1、貴公司提供的資料

(1)、浙江省XX市中級人民法院(2006)紹中民二初字第209號判決

(2)、浙江省XX市中級人民法院執行通知書

(3)、貴公司股東傅XX先生的陳述

2、相關法律法規定

(1)、《中華人民共和國民事訴訟法》

(2)、《中華人民共和國公司法》

(3)、《中華人民共和國破產法》

(4)、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(二)》

(5)、《最高人民法院關于審理企業破產案件若干問題的規定》

(6)、《最高人民法院關于審理企業破產案件確定管理人報酬的規定》

(7)、《人民法院訴訟收費辦法》

二、清算必要性分析

1、人民法院生效判決規定股東有清算義務

根據浙江省XX市中級人民法院(2006)紹中民二初字第209號判決，由鄭XX、傅XX、林XX成立清算組對XX公司進行清算，在6個月內清算完畢。

2、公司法規定股東有清算義務。

《中華人民共和國公司法》第一百八十四條規定，公司因本法第一百八十一條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規定而解散的，應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

3、拒絕清算的法律后果-股東將對貴公司未償債務承擔連帶責任

根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(二)》第十八條規定，有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算，導致公司財產貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務，導致公司主要財產、賬冊、重要檔等滅失，無法進行清算，債權人主張其對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

三、清算成本分析(估算)

1、代理清算費用(含清算報告);

2、授權委托書公證費;

3、其它，如報紙公告費等。

四、清算流程分析

1、由貴公司股東組成清算組

根據浙江省紹興市中級人民法院(2006)紹中民二初字第209號判決及《中華人民共和國公司法》第一百八十一條、第一百八十四條規定，貴公司股東傅芳正、鄭志龍、林文丁是清算組的法定組成成員。

2、通知債權人

根據《中華人民共和國公司法》第一百八十六條的規定，清算組應當自成立之日起十日內通知債權人，并于六十日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，向清算組申報其債權。3、制作清算報告

根據《中華人民共和國公司法》第一百八十七條規定，清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后，應當制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認。4、分配財產，結束清算根據《中華人民共和國公司法》第一百八十七條的規定，公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

至此，清算結束。但是，如果財產不能清償債務，依據《中華人民共和國公司法》第一百八十八條的規定，清算組應向法院申請破產宣告。

五、破產流程分析

1、破產申請與受理

清算組在正常清算過程中發現財產不足以支付清算費用的，應依據《中華人民共和國公司法》一百八十八條的規定，向法院申請宣告破產，啟動破產還債程序。

(1)、根據《中華人民共和國破產法》第八條的規定，應準備以下材料，申請破產：

(一)、破產申請書;

(二)、財產狀況說明;

(三)、債務清冊;

(四)、債權清冊;

(五)、有關財務會計報告;

(六)、職工安置預案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

(2)、根據《中華人民共和國破產法》第十條的規定，人民法院應當自收到破產申請之日起十五日內裁定是否受理，特殊情況下經上一級人民法院規定可以延長15日。

(3)、根據《中華人民共和國破產法》第十二條規定，人民法院裁定不受理破產申請的，應當自裁定作出之日起五日內送達申請人并說明理由。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。

2、破產管轄(因貴公司沒有提供營業執照，所以暫不判斷管轄法院)

(1)、根據《最高人民法院關于審理企業破產案件若干問題的規定》第一條的規定，破產案件的管轄由債務人(破產企業)住所地的人民法院管轄。

(2)、根據《最高人民法院關于審理企業破產案件若干問題的規定》第二條的規定，基層人民法院一般管轄縣、縣級市或者區的工商行政管理機關核準登記企業的破產案件;中級人民法院一般管轄地區、地級市(含本級)以上的工商行政管理機關核準登記企業的破產案件;

3、破產管理人

《中華人民共和國破產法》第十三條規定，人民法院受理破產申請的同時指定管理人，管理人履行下列職責：

(一)接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等數據;

(二)調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告;

(三)決定債務人的內部管理事務;

(四)決定債務人的日常開支和其它必要開支;

(五)在第一次債權人會議召開之前，決定繼續或者停止債務人的營業;

(六)管理和處分債務人的財產;

(七)代表債務人參加訴訟、仲裁或者其它法律程序;

(八)提議召開債權人會議;

(九)人民法院認為管理人應當履行的其它職責。

4、債權申報

《中華人民共和國破產法》第四十八條規定，債權人應當在人民法院確定的債權申報期限內向管理人申報債權。

第五十七條規定，管理人收到債權申報材料后，應當登記造冊，對申報的債權進行審查，并編制債權表。

5、破產程序終結

(1)、根據《中華人民共和國破產法》第一百二十條規定，破產人無財產可供分配的，管理人應當請求人民法院裁定終結破產程序。

第一百二十一條管理人應當自破產程序終結之日起十日內，持人民法院終結破產程序的裁定，向破產人的原登記機關辦理注銷登記。

(2)、《最高人民法院關于審理企業破產案件確定管理人報酬的規定》第十二條的規定，債務人財產不足以支付管理人報酬和管理人執行職務費用的，管理人應當提請人民法院終結破產程序。但債權人、管理人、債務人的出資人或者其它利害關系人愿意墊付上述報酬和費用的，破產程序可以繼續進行。

六、結論

根據貴公司提供的資料及以上的分析可以看出：

1、貴公司已經沒有任何財產，卻被判決承擔3001607.41元的債務;

2、而貴公司的股東因人民法院的判決有必須清算公司的義務;

3、法律也規定貴公司股東有這種清算義務;

4、對于這種清算，貴公司股東最終可能需支付人民幣元的清算費用(暫未定);

5、破產清算程序將可能由于管理人的申請而終結，從此，三位股東都免除XX公司未償債務。

七、建議

綜上，南天星律師事務所建議：

1、積極、迅速的履行這一生效判決確定的義務和法定義務。理由如下：

(1)、生效判決第二項如能得到履行，貴公司股東可能不再對生效判決第一項的債務承擔連帶責任;

(2)、與本案有一定關聯關系的是另一刑事案件，本案的執行法院臺州市中級人民法院，又是刑事案件的判決法院，會不會因為股東不履行本案生效判決的第二項而牽連另一案，很難料定。

2、破產清算終結能否成功，關鍵在于能否有合法的清算報告及人民法院能否順利受理破產申請。

因我國在非國有企業破產方面的法律規定及實務正處于積累經驗階段;也因貴公司提供的數據極其有限。因此，我們只能根據現有的法律規定、積累的實務經驗及業內的一般做法就貴公司清算事宜提供以上簡單的法律意見，僅供貴公司參考。

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