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寧波
當事人在合同中約定有定金和違約金時,可以同時索賠嗎
一、當事人在合同中約定有定金和違約金時,可以同時索賠嗎
違約金和定金不能并用
《合同法》第一百一十六條規(guī)定：當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，只能二選一，不能同時適用。
若選用定金條款，則給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。
二、定金和違約金的區(qū)別
1.性質不同。
雖然從理論上講，定金和違約金都有擔保主債權實現(xiàn)的功能，大陸法國家也都把這兩者規(guī)定為債的擔保方式。但在我國立法中，違約金只是民事責任的形式，并未將其作為獨立的擔保形式看待。而且，我國合同法規(guī)定的違約金是以制裁性為原則，以賠償性為補充。其擔保效力遠比定金擔保的效力要弱。而定金以確保債權的實現(xiàn)為目的，是作為一種擔保形式被擔保法加以明確規(guī)定。違約金的根本目的是制裁違約行為，為民事責任的承擔方式。也正因為如此，有關定金的約定為獨立于主合同的從合同；而關于違約金的約定，為合同內容的一部分。
2.作用不同。
定金具有證約和預先給付的作用。而違約金沒有上述作用。
3.產生方式不同。
定金只能依當事人之間的約定而發(fā)生。而違約金既可基于當事人的約定而發(fā)生，也可基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生。
4.交付時間不同。
定金是在合同履行前交付的。而違約金是在發(fā)生違約行為后交付的。
5.法律后果不同。
依照我國《擔保法》第89條的規(guī)定，定金具有解約功能，即不履行約定債務的，支付定金的一方無權要求返還定金；接受定金的一方必須雙倍返還定金。定金的支付，一方面意味著主合同的解除，違約一方不再承擔對主債的繼續(xù)履行義務；另一方面它可以作為預定賠償額，受害人對于超出定金數(shù)額的損失，不得另外提出賠償。而違約金的支付并不導致合同的解除。
《合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務”。
當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。若選用定金條款，則給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。
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