法定抵押權的實現的方式是什么
根據合同法規定,首先應進行催告,即工程竣工后,發包人未按照約定支付價款的,承包人應向發包人催告,限定發包人在一定期限內支付價款,如果未經過催告,直接向法院申請拍賣的,人民法院不應受理。其次是協商,即發包人逾期不支付的,雙方可以進行協商將該工程折價歸承包人。
法定抵押權的特征是什么
1、權利法定性。
(1)主體是法定的,即只限于承攬合同中的建設工程合同的承包人,其他承攬合同的承攬人依法可享有動產的留置權,但不享有法定抵押權;
(2)成立的形式是法定的,即建設工程的承包人與發包人在簽訂建設工程承包合同時法定抵押權就產生,無需當事人另行再簽訂抵押合同;
(3)權利實現的時間是法定的,即在所建工程竣工驗收合格之后,發包人逾期不支付工程款時才能行使,如果工程驗收不合格或發包人已如數支付了價款的,均不得行使法定抵押權;
(4)抵押權的范圍是法定的,即抵押權的客體:一是指建筑工程合同約定的建筑物。二是有償取得的基地使用權,但如果基地是劃撥的,基地使用權不包括在內。三是建設工程與裝璜工程屬同一承包人承攬時,抵押權的效力及于裝璜而增值的部分,如果裝璜工程系不同的承包主體,則應將這部分價值排除在外。
(5)權利行使的方式是法定的,即:一是承包人與發包人協議將該工程折價;二是承包人申請人民法院將工程依法拍賣,承包人無權自己直接折價或拍賣,否則就構成侵權。
2、無須公示性。
法定抵押權屬于物權范疇,是否應貫徹公示原則,即是否應進行登記才能成立,各國和地區立法并不相同,德國民法規定應進行登記,法國民法規定無須進行登記,我國臺灣地區民法也規定不須登記就可成立。
3、權利競合性。
(1)數個法定抵押權的競合,即在同一建設工程中,由于勘察、設計、建筑和安裝分包給幾個承包人,這時就會出現幾個法定抵押權的競合,實踐中最常見的是建筑與裝璜的承包人法定抵押權的競合。
(2)一個或數個法定抵押權與一個或數個約定抵押權的競合。實踐中發包人將工程發包之后,一方面要承包人墊支,另一方面即以在建工程抵押,甚至多次向數個銀行貸款,這樣就形式了法定抵押權與約定抵押權折競合。
(3)法定抵押權與債權的沖突。如果建設工程為商品房,發包人在竣工之前就將在建房屋進行預售,分別與消費者訂立房屋買賣合同。一旦發包人不能按期交付價款就會出現承包人的法定抵押權、銀行的約定抵押權、消費者要求發包人履行合同的債權之間競合和沖突。
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