【關(guān)鍵詞】浮動抵押效用安全

2007年3月16日，《中華人民共和國物權(quán)法》(以下簡稱《物權(quán)法》)在第十屆全國人大五次會議上獲得高票通過，這是我國民事立法上的一件大事，對維護我國社會主義基本經(jīng)濟制度，促進和完善社會主義市場經(jīng)濟，平等保障各類民事主體的合法權(quán)益，都具有重大意義。其中，國外的一些先進制度和理念得以引入，成為此次立法的亮點。其中擔保物權(quán)一章中的浮動抵押制度就是一例。對于這一來自異邦的新制度，在立法過程中褒貶不一，至今仍存有不少分歧。在此，筆者談一下自己的認識。

我國《物權(quán)法》第181條、第189條、第196條中規(guī)定了浮動抵押制度。在移植的過程中，我國同其它國家一樣對其進行了一些改造。要想深入了解和分析這一制度在我國移植、改造的合理性，我們就必須先了解這一制度的基本方面。

一、浮動抵押的概述

(一)浮動抵押的涵義和源起

浮動抵押(floatingcharge)是來自于英美法系的一個概念，是在判例法基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。1903年英國上訴法院法官Romer在審理**郡梳毛機聯(lián)合有限公司一案時對浮動抵押的含義作了如下解釋：“我并不想對浮動抵押一詞做出一個精確的定義，但我認為具有以下特征的為浮動抵押:(1)該抵押是附著在公司一類現(xiàn)在和未來的財產(chǎn);(2)在公司通常的經(jīng)營活動中，此類財產(chǎn)將不時變動;(3)在利害關(guān)系人為某些措施之前，設(shè)定擔保的公司仍然可依其正常生產(chǎn)經(jīng)營活動為營業(yè)。”[1]該制度成型后，英美法系和大陸法系國家紛紛借鑒并發(fā)展了該制度。但與英美法國家描述式定義不同的是，大陸法系國家理性式的思維傳統(tǒng)使它們更習慣于用一個精密的概念來對此進行定義。我國學者亦然。通常的定義是，債務(wù)人以其全部資產(chǎn)包括現(xiàn)在的和將來可以取得的全部資產(chǎn)為標的設(shè)定抵押的一項新型擔保制度。[2]

(二)浮動抵押的特點

盡管各國在具體制度設(shè)計上各有特色，但就其本質(zhì)性特點我認為有以下幾點：

1.抵押財產(chǎn)的廣泛性和集合性。浮動抵押的標的物幾乎不受任何限制,可以是公司的全部財產(chǎn),也可以是某一類或某幾類財產(chǎn);可以是動產(chǎn)、不動產(chǎn)或無形資產(chǎn)等。浮動抵押是以企業(yè)現(xiàn)有的及將來的一部分或全部財產(chǎn)設(shè)定的抵押，因此設(shè)押財產(chǎn)又具有集合性。